З огляду на те що даний принцип для нашої країни є досить новим, у підприємців виникає цілий ряд питань, пов'язаних з його застосуванням. Для того щоб знайти відповіді на питання, що цікавлять, в першу чергу підприємці звертаються до роз'яснень держорганів і судову практику. Однак, знайшовши відповідні роз'яснення та порівнявши їх з нормами, задекларованими в законодавстві, вони розуміють, що держоргани теж «плутаються в свідченнях» і не зовсім чітко розуміють, як і до чого цей принцип можна застосувати.
Виходячи з логіки деяких роз'яснень, створюється враження, що принцип мовчазної згоди абсолютно неможливо застосувати на практиці і поява його в українському законодавстві абсолютно нічого не змінило у долі підприємців. Але це тільки на перший погляд.
Законом «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» «принцип мовчазної згоди» визначено як принцип, відповідно до якого суб'єкт господарювання набуває право здійснювати певні дії в сфері господарської діяльності без отримання відповідного документа дозвільного характеру за умови, що він подав у дозвільний орган заяву і всі необхідні документи для отримання документа дозвільного характеру, але не отримав у встановлений законодавством термін ні самого разр шення, ні повідомлення про відмову в його видачі. Підтвердженням подачі заяви є копія опису прийнятих документів з відміткою про дату їх прийняття адміністратором або дозвільним органом.
Дата, з якої починає обчислюватися тепер уже 20-денний термін, після якого можна застосувати принцип мовчазної згоди, відповідає даті подачі заяви про видачу дозвільного документа.
Підтвердженням здачі необхідних для отримання дозволу документів є копії поданого суб'єктом господарювання заяви та опису прийнятих дозвільним органом документів. За допомогою цих документів підприємець в подальшому зможе ґрунтувати своє право на зайняття певним видом господарської діяльності без отримання дозвільного документа.
Свою позицію з даного питання висловив Держкомпідприємництва в листі. На думку Комітету, принцип мовчазної згоди не звільняє дозвільні органи від обов'язку видачі дозвільного документа або прийняття рішення про відмову у видачі. Це означає, що копія опису прийнятих у підприємця документів з відміткою про дату їх прийняття не є тотожною з документом дозвільного характеру. І як наслідок, копія опису не може використовуватися для отримання подальшого документа дозвільного характеру.
Принцип мовчазної згоди вводився для того, щоб дозвільні органи не затягували строки видачі дозвільних документів
Однак виникає питання, а в чому ж сенс принципу мовчазної згоди, якщо потрібний підприємцю документ дозвільного характеру є першим в ланцюжку документів, необхідних для здійснення підприємницької діяльності? Або висновок Держкомпідприємництва є помилковим?
Виходячи з логіки суб'єктів законодавчої ініціативи, принцип мовчазної згоди якраз вводився для того, щоб дозвільні органи не затягували строки видачі дозвільних документів. Адже ні для кого не секрет, що терміни далеко не завжди дотримувалися і часом документ дозвільного характеру можна було чекати місяцями. Цей принцип якраз дозволяє стимулювати дозвільний орган до видачі певного дозвільного документа. Багато юристів вважають, що Держкомпідприємництва займає правильну позицію. А логіка листа зводиться до того, що через певний термін підприємцю все ж потрібно буде отримати на руки дозвільний документ. Принцип мовчазної згоди дозволяє лише почати займатися певним видом діяльності, але це аж ніяк не означає, що підприємець може займатися діяльністю зовсім без дозволу.
Якщо раніше дозвільний орган було практично неможливо змусити видати дозвільний документ у встановлений строк, то тепер у підприємця з'явилася можливість це зробити практично без праці, якщо дозвільний орган не відмовив у його видачі в зазначений вище термін. Для того щоб отримати документ, підприємцю, на думку провідних юристів, необхідно спочатку звернутися до суду із заявою про встановлення юридичного факту видачі дозвільного документа та вже потім з позовом, в якому просити зобов'язати цей орган видати дозвільний документ.
Принцип мовчазної згоди застосуємо до такого документу, як узгодження проекту відведення земельної ділянки
Така позиція Комітету вельми спірна. У статті 1 Закону «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» чітко зазначено, що узгодження є дозвільним документом і видавати його уповноважені органи місцевого самоврядування. Виходячи з норм Закону «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» та Закону «Про внесення змін до деяких законів України щодо спрощення умов ведення бізнесу в Україні», до узгодження можна застосувати принцип мовчазної згоди.
Таким чином, виходить, що в одному випадку Держкомпідприємництва заперечує можливість застосування принципу мовчазної згоди "до проміжного документа», а в іншому її підтверджує. Як видно, позиція держорганів щодо застосування принципу мовчазної згоди вельми різноманітна і оспоріма з огляду на те, що законодавством визначено список документів, до яких застосовується або може бути застосовний принцип мовчазної згоди (звичайно, за умови, що держорган вчасно не відмовив у видачі документа дозвільного характеру) .
Виходячи з норм законодавства, розпочати свою діяльність суб'єкт господарювання може і без наявності на руках дозвільного документа, в разі якщо він подав заяву про видачу дозволу та всі необхідні для цього документи в дозвільний орган і не отримав відмову у встановлений законодавством термін. Однак це зовсім не означає, що підприємець не повинен надалі отримати такий дозвіл, а дозвільний орган не зобов'язаний його видати. Принцип мовчазної згоди був введений для того, щоб стимулювати дозвільні органи видавати дозвільні документи (або відмовляти в їх видачі) в термін, не затягуючи процедуру. Одержати належне дозвіл (якщо дозвільний орган не відмовив у його видачі, але і не видав вчасно) можна шляхом подачі спочатку позову про визнання відповідного юридичного факту, а вже потім позову про стимулювання дозвільного органу видати документ.
Принцип мовчазної згоди застосуємо до всіх документів, зазначених у статті 1 Закону «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» у визначенні терміна «принцип мовчазної згоди».