Рецидив - вчинення умисного злочину особою після засудження, якщо судимість не знято або не погашено. Немає рецидиву. якщо суб'єкт неповнолітнього віку, якщо судимість знята або погашена, за злочин невеликої тяжкості.
Звичаєвого значення (як позначається рецидив на правовий статус особи в суспільстві):
1. на місці проживання
2. обмеження на місці роботи
3. зобов'язані вказати судимість в офіційних документах, поки вона не знято або не погашено
4. не можуть бути опікунами
5. не можуть міняти прізвище, ім'я та по батькові
6. не можуть мати зброю
Кримінально-правове значення (тільки під час проведення нового злочину):
1. на підставі ч.1 ст. 63 - це обтяжуюча обставина
2. кваліфікуючу ознаку
3. при призначенні покарання у вигляді позбавлення волі рецидив впливає на вид виправної установи
4. на вигляд і розмір призначеного покарання
5. виключає застосування ст. 75 - 76.
6. Не може бути менше 3/4 найсуворішого покарання за санкцією, але покарання д.б.н. в межах санкції.
7. Застосування ст. 64 не виключено і при наявності рецидиву
У науці і практиці виділяють види рецидиву:
I. За характером вчиненого злочину:
1) загальний - якщо раніше був судимий за різнорідне злочин новому злочину
2) спеціальний - якщо раніше був судимий за тотожне або однорідне злочин
III. За видами покарання:
1) пенітенціарний - коли особа вчинить злочин в місцях позбавлення волі (ст. 313, 314)
2) постпенітенціарной - коли особа вчинить злочин після відбуття покарання
Для рецидиву потрібно встановити факт судимості, тільки тоді можна визнати можливість рецидиву.
Судимість виникає (думки):
1. з моменту проголошення вироку
2. з моменту вступу вироку в законну силу
Пост-е Пленуму ВС РФ займає двоїсту позицію.
Якщо перший вирок буде скасований в порядку нагляду, а особа виправдано, а при винесенні другого вироку враховували попередню судимість, то 2 думки:
1. Другий вирок переглядати в частині покарання і виключати обтяжуючі обставини у вигляді рецидиву
2. Залишати вирок в тому вигляді як він є.
a) Якщо вирок був без призначення покарання, призначені примусові заходи
b) Якщо покарання призначене, але особу звільнено від його покарання (терміни давності і т.д.)
c) Гр-н засуджений за один злочин, а потім за інше (що триває або продовжуваний), але до здійснення першого злочину, постає питання про визнання рецидиву. Для таких часом вчинення злочину є час скоєння останнього епізоду, тобто, так як затримання після здійснення першого злочину, таким чином рецидив визнавати.
Законодавець виділяє 3 види рецидиву (ст. 18) в залежності від тяжкості злочину, кількості судимостей. передбачених заходів покарання.
Простий рецидив - вчинення нового умисного злочину особою, яка має судимість за умисний злочин. Суддя повинен в альтернативній санкції вибрати найсуворіше покарання + не менше 1/2 найсуворішого покарання за санкцією.
Небезпечний рецидив - може мати місце в двох випадках:
1. якщо скоєно умисний злочин, за який особа засуджується до позбавлення волі і раніше 2 рази теж засуджувався до позбавлення волі. Ці 3 злочини не можуть бути тяжкими або особливо тяжкими. Хоча б одне з них інший ступеня тяжкості.
2. якщо особа вчиняє тяжкий умисний злочин і раніше був засуджений за тяжкий до будь-якої міри покарання.
Покарання при небезпечному рецидиві не може бути менше 2/3 по санкції самого суворого покарання.
Особливо небезпечний рецидив - може мати місце в трьох випадках:
1. якщо особа вчинить умисний злочин, за який засуджується до позбавлення волі і раніше три і більше разів засуджувався до позбавлення волі за тяжкий або умисне середньої тяжкості злочин.
2. якщо особа вчинить тяжкий злочин і раніше два рази було засуджено за тяжкий злочин до будь-якої міри покарання або один раз за особливо тяжкий до будь-якої міри покарання.
3. якщо особа вчинить особливо тяжкий і раніше був засуджений до будь-якої міри покарання за тяжкий або особливо тяжкий.
4. Якщо гр-н скоїв тяжкий, і є дві судимості за тяжкий - особливо небезпечний рецидив.
5. Здійснює тяжкий, і два рази судимий за особливо тяжкий - небезпечний рецидив. (Ст. 18)
6. Здійснює особливо тяжкий злочин, і раніше судимий за один тяжкий злочин - простий рецидив
Покарання при особливо небезпечному рецидиві не повинно бути менше 3/4 найсуворішого покарання за санкцією. Відбуває в колонії суворого режиму або в'язниці.
8. Загальні правила кваліфікації злочинів:
1. дії виконавця кваліфікуються тільки за нормами Особливої частини
2. дії інших учасників кваліфікуються за сукупністю будь-якої частини ст.33 і статті з Особливої частини, за винятком: коли виконав і функції виконавця; свої функції виконав стосовно особи, що не підлягають кримінальної відповідальності і знав про це; діяв в рамках організованої групи або злочинного співтовариства.
3. якщо спосіб пособництва, підбурювання, організації був злочинним, то він вимагає додаткової кваліфікації.
4. якщо підбурювання було по відношенню до неповнолітніх, то додається ст. 150.
5. невдале або уявне співучасть кваліфікується як приготування
6. дії, вчинені під час ексцесу співучасника, ставляться тільки цього співучаснику (див. Тему «Співучасть»)
7. кваліфікуючі ознаки злочину ставляться всім учасникам, які знали про їх наявність, за винятком ознак, що характеризують минулу злочинну діяльність особи і його емоційний стан. Ці ознаки ставляться тільки їх носію.
8. закінчений злочин кваліфікується тільки за нормами Особливої частини. Попередня злочинна діяльність по ст. 30 і ст. з Особливої частини
9. якщо спосіб приготування був злочинним, то він вимагає додаткової кваліфікації
10. якщо в процесі замаху на заподіяння одного шкоди заподіюється іншій, але однорідний або менш тяжкий, то він не вимагає додаткової кваліфікації
11. якщо ж шкода неоднорідний або більш тяжкий, то він вимагає додаткової кваліфікації
12. якщо при замаху на кваліфікований склад буде здійснений некваліфікований, але цей же склад, то існує три точки зору на кваліфікацію - см. Тему «стадії злочину». У науці найбільш поширена точка зору, що потрібно кваліфікувати як замах на кваліфікований склад.
13. єдине злочин кваліфікується за однією статтею Особливої частини
14. чиста неодноразовість кваліфікується за однією статтею Особливої частини
16. Рецидив кваліфікується за однією статтею Особливої частини
19. якщо один злочин передбачено різними частинами однієї статті, то кваліфікується за найбільш тяжкої частини, але з обов'язковим зазначенням всіх кваліфікуючих ознак, які мали місце
20. якщо один злочин або кілька злочинів передбачені різними пунктами однієї статті, то ставляться всі пункти цієї частини і цієї статті
21. см. Правила кваліфікації при фактичну помилку.
22. якщо діяння в диспозиції викладено альтернативно, а суб'єкт вчинив кілька цих діянь, але деякі на стадії закінченого злочину, а деякі на стадії приготування або замаху, то з однієї точки зору потрібно кваліфікувати як закінчений склад, але при цьому вказати, що одне з діянь не було закінчено з об'єктивної сторони, а з іншої точки зору незакінчену діяння вимагає додаткової кваліфікації.