8.3. Російське законодавство про гарантії іноземних інвестицій
Однією з важливих проблем при створенні сприятливого інвестиційного клімату для іноземних інвесторів є підвищення рівня національно-правового захисту іноземних інвестицій. Грунтуючись на досвіді правового регулювання іноземних інвестицій промислово-розвинених країн в сучасних умовах, слід спробувати вирішити деякі концептуальні проблеми в даній області. Однією з таких проблем в контексті розвитку вітчизняного законодавства про іноземні інвестиції є питання про правові гарантії, що надаються іноземному інвестору.
Перш за все мова йде про гарантії недоторканності іноземних інвестицій на території Російської Федерації.
Економічні права, про які йдеться в ст. 35 Конституції РФ, включають право володіти, продавати і купувати всі види приватної власності. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності, крім як за рішенням суду. Примусова експропріація власності для потреб держави можлива тільки в разі виплати повної компенсації (п. 3).
Конституція РФ не містить окремих положень щодо різних видів власності. Вона чітко встановлює, що приватна, державна, муніципальна та інші форми власності користуються рівним визнанням і захистом (ст. 8).
Для іноземного інвестора, який не перебуває з приймаючою державою в договірних відносинах, основний некомерційний ризик пов'язаний із здійсненням державою, що приймає заходів примусового вилучення, рівносильних за наслідками експропріації або націоналізації [400].
Російське законодавство передбачає такі примусові форми вилучення іноземних інвестицій, як націоналізація і реквізиція. Процес націоналізації в Російській Федерації законодавчо продекларирован, але в даний час не отримав належного нормативного розвитку.
У вітчизняній теорії та практиці правового регулювання іноземних інвестицій щодо даного аспекту основна увага приділена проблемам націоналізації, оскільки цей інститут має свою тривалу історію [401].
Радянська Росія була першою державою, яка, як пише Дж. Уайт, не тільки ввів в ужиток зовсім незнайоме в той час слово "націоналізація", а й на практиці показало всьому світу, що це означає. Більшовицький декрет 1918 р націоналізував все більш-менш великі підприємства в країні, в тому числі що належать іноземному капіталу. Згодом в ході нової економічної політики зарубіжні інвестори, провідні широку інвестиційну діяльність в нашій країні на основі концесійних угод, ще раз зазнали фіаско. Причому в 30-40-і рр. XX ст. відомі міжнародні арбітражні суди винесли рішення про необхідність виплати компенсації західним концесіонерам, але СРСР недвозначно відмовився їх виконувати. Цікаво, що багато хто з західних фірм, які зараз виступають в якості інвесторів на території Росії, свого часу вже втратили капіталів [402].
В силу також вищеозначених обставин проблеми націоналізації іноземних інвестицій залишаються актуальними в Росії до цих пір. Не позбавлений актуальності і сам практичний і доктринальний матеріал, накопичений як у вітчизняному, так і міжнародному праві.
Поняття "націоналізація" вітчизняне законодавство в загальному вигляді трактує як державно-владний акт, спрямований на примусове припинення права приватної власності на певні майнові комплекси та (або) права приватної участі в частках і капіталах організації та виникнення права власності на це майно (право участі в частках і капіталах) у держави, як правило, в екстремальних умовах (революції, війни, криза і т.д.).
Націоналізація будь-якого майна допустиме лише шляхом видання індивідуально-визначеного акту про примусове вилучення конкретного майна органом державної виконавчої влади (п. 3 ст. 35 Конституції РФ). Прийнято вважати, що націоналізація як примусовий акт не підлягає оскарженню в судовому порядку. Принциповим є те, що будь-яка націоналізація повинна супроводжуватися виплатою рівнопропорційна і справедливого відшкодування, причому на тимчасовій основі (п. 3 ст. 35 Конституції РФ).
Цим пояснюється те, що держави-реципієнти з цього кола намагаються забезпечити для заохочення іноземного капіталу сприятливий інвестиційний клімат за рахунок організаційно-правових заходів та підвищення рівня законодавчого захисту іноземних інвестицій.
Надання інвестиційних гарантій означає забезпечення всієї сукупності державних організаційно-правових заходів захисту міжнародних інвестицій з моменту їх установи до моменту їх ліквідації. Поняття правового режиму і захисту інвестицій, з одного боку, і гарантій інвестицій - з іншого, взаємообумовлені і нерозривно пов'язані один з одним.
Механізм гарантування - це механізм, який діє в громадських інтересах, так як його мета полягає в заохоченні національної інвестиційної політики. Він сприяє установі інвестицій особами держави - експортера капіталу в державі-реципієнта [403]. Ефективність правового режиму іноземних інвестицій безпосередньо залежить від рівня надання державних гарантій іноземному інвестору. Рушійною силою інвестиційної політики держави, спрямованої на заохочення іноземного капіталу шляхом створення сприятливого інвестиційного клімату, виступає реальне забезпечення законодавчо закріплених гарантій в ході здійснення інвестиційного проекту. В першу чергу інвестиційні гарантії забезпечуються національно-правовими інструментами. Гарантії надаються фізичним і юридичним особам, які виступають в якості іноземного інвестора на території держави-реципієнта. Ці гарантії, що надаються, як правило, спеціальним інвестиційним законодавчим актом, містять додатковий ступінь захисту, яка виходить за рамки загальногромадянського законодавства, спрямованого на правове забезпечення звичайної підприємницької діяльності.
В принципі, набір гарантій, що надаються іноземному інвестору в різних країнах, майже однаковий. Зокрема, виділяють три основні групи таких гарантій: а) гарантії, що забезпечують недоторканність майна, що становить іноземну інвестицію; б) гарантії, що закріплюють право іноземного інвестора користуватися результатами своєї інвестиційної діяльності; в) гарантії, що стосуються порядку розгляду інвестиційних спорів [404].
Зазначені види державних гарантій знайшли своє відображення і в Законі про іноземні інвестиції (гл. II), при цьому слід зазначити, що всі ці гарантії до закріплення в даному Законі були включені в якості умов в багато двосторонні договори про сприяння капіталовкладенням і міжнародні угоди, пов'язані з діяльністю міжнародних економічних організацій.
Такий великий перелік гарантій, викладених в Законі, нечітке визначення державних гарантій, їх декларативний характер, відсутність процесуальних механізмів дії цих гарантій [405]. непозначеному пріоритетних сфер економіки, у розвитку яких зацікавлена держава, невідображення сучасних тенденцій розвитку інвестиційних відносин [406]. свідчать хіба що про невдачі Росії в здійсненні правових реформ.
Федеральний закон "Про іноземні інвестиції в Російській Федерації" містить наступний перелік державних гарантій, які надаються іноземним інвесторам.
1. Гарантія правового захисту діяльності іноземних інвесторів на території Російської Федерації (ст. 5).
2. Гарантія використання іноземним інвестором різних форм здійснення інвестицій на території Російської Федерації (ст. 6).
3. Гарантія переходу прав і обов'язків інвестора іншій особі (ст. 7).
4. Гарантія компенсації при націоналізації і реквізиції майна іноземного інвестора або комерційної організації з іноземними інвестиціями (ст. 8).
5. Гарантія від несприятливого для іноземного інвестора зміни законодавства Російської Федерації (ст. 9).
6. Гарантія забезпечення належного спору, який виник у зв'язку із здійсненням інвестицій та підприємницької діяльністю на території Російської Федерації іноземним інвестором (ст. 10).
7. Гарантія використання на території Російської Федерації і переказу за межі Російської Федерації доходів, прибутку та інших правомірно отриманих грошових сум (ст. 11).
8. Гарантія безперешкодного вивезення за межі Російської Федерації майна та інформації (в документальній та електронній формах), ввезених на територію Російської Федерації в якості іноземної інвестиції (ст. 12).
9. Гарантія права іноземного інвестора на придбання цінних паперів (ст. 13).
10. Гарантія участі іноземного інвестора у приватизації (ст. 14).
11. Гарантія надання іноземному інвестору права на земельні ділянки, інші природні ресурси, будівлі, споруди та інше нерухоме майно (ст. 15).
Перелік гарантій, закріплений в Законі про іноземні інвестиції в Російській Федерації, очолює гарантія правового захисту діяльності іноземних інвесторів на території Російської Федерації, зазначена в ст. 5 цього Закону. Вона передбачає, що "іноземному інвестору надається повна та безумовна захист прав та інтересів, яка забезпечується цим Законом, іншими федеральними законами та іншими нормативними правовими актами Російської Федерації, а також міжнародними договорами Російської Федерації".
Зазначене положення за змістом і змістом відповідає поняттям, викладеним в міжнародних двосторонніх договорах про заохочення і взаємний захист капіталовкладень.
В Законі також обмовляється, що "іноземний інвестор має право на відшкодування збитків, завданих йому в результаті незаконних дій (бездіяльності) державних органів, органів місцевого управління або посадових осіб цих органів, відповідно до цивільного законодавства Російської Федерації".
Закон про іноземні інвестиції говорить тут про два випадки заподіяння шкоди. По-перше, про збиток, заподіяний діями державних органів або їх посадових осіб. Тут мова йде не про всі дії, а тільки про тих, які суперечать чинному на території Російської Федерації законодавством. По-друге, про заподіяння шкоди внаслідок неналежного здійснення державними органами або їх посадовими особами передбачених законодавством обов'язків по відношенню до іноземного інвестора. При цьому відшкодування збитків, заподіяних іноземному інвестору в результаті вищевказаних дій, здійснюється органом, що допустили такі дії, з чого випливає, що орган держави або посадова особа відповідає перед іноземним інвестором лише своїм майном. Сьогодні дана норма суперечить ст. 16 і 1069 Цивільного кодексу РФ, відповідно до яких шкоду, заподіяну державними органами, органами місцевого самоврядування, а також їх посадовими особами, відшкодовується за рахунок відповідної скарбниці. При цьому заподіяну шкоду підлягає відшкодуванню в повному обсязі (п. 1 ст. 1064 Цивільного кодексу РФ).
Наступна гарантія стосується використання іноземними інвесторами різних форм здійснення інвестиційної діяльності на території Російської Федерації. Відповідно до Закону "іноземний інвестор має право здійснювати інвестиції на території Російської Федерації в будь-яких формах, не заборонених законодавством в Російській Федерації".