1.8. Розподіл права. Ius publicum і ius privatum: критерії розподілу. Види правових норм і їх комплексів.
Головним кваліфікуючою ознакою клас-класифікацією інститутів і в цілому системи римського права стало розподіл на право публічне і право приватне (jus publicum - jus privatum). З-гласно основоположного визначенням, «публічне право є те, ко-лось розглядає стан Римської держави. приватне - то, ко-лось присвячено інтересам окремих осіб ».
Публічне право. відображаючи інтереси римського народу, підлягало правову охорону від име-ні римського народу і виключно з його санкції. Традиційно Поет-му в цю область включалися принципи і інститути, які современ-ная правова культура відносить до державного, адміністративного, кримінального, фінансового права, регулювання священно-культових питань, загальним засадам судового процесу (з істотними вилучили-тиями), нарешті, міжнародного праву. В область римського приватного права увійшли такі інститути і принципи, які пізніше стали відно-ситься до громадянського матеріального і процесуального права, чистячі-но до сфери кримінального права і процесу (оскільки там йшлося про ох-рані особистості громадянина від особистісних же посягань). Приватне право, малося на увазі, відображало інтереси індивідуума і не могло охоронятися крім бажання і інтересів окремої особи. Свої источ-ники право черпало не лише в загальнодержавних установленнях, а й в волі приватних осіб; в традиції римського права сформувалося при-знання тому приватних угод в цій галузі як мають силу загально установлений.
Юридичні норми відбувалися не з волі законодавця, але з звичаїв предків, mores maiorum. То були правила поведінки, що передаються від батька до сина в повному переконанні їх необхідності і обов'язковості, оскільки вони обгрунтовувалися на божественній волі і предки, які їх дотримувалися і передали далі, самі стали по смерті божествами (manes, мани). Однак mores maiorum треба було тлумачити і застосовувати до одиничних реальним випадкам вічно мінливої повсякденному житті, і це передбачалося interpretatio, якій спочатку займалися понтифіки, а в наслідку (починаючи з III ст.до н.е.) - світські юристи.
У період юриспруденції понтифіків, тобто патриціату, interpretatio було на шкоду для плебсу монополізовано арбітрами з панівного класу. Внаслідок цього виникали заворушення і втечі з Рима, що тривали до тих пір, поки правова визначеність не була задоволена у вигляді першого писаного закону XII таблиць і інших законів leges. Ці leges завжди розглядалися як підтверджують, що роз'яснюють, що доповнюють mores, але ні в якому разі не реформують їх. Сума норм, що походять з mores maiorum і законів leges утворила ius civile, тобто право, яке додається до римських громадян.
2.2 Lex: поняття, процедура прийняття. Plebiscitum.
Головним джерелом римського права є закон (lex). Основний віхою становлення римського законодавства були Закони VII Таблиць, прийняті в V ст. до н.е.
У республіканському Римі законодавчим органом були народні збори (коміції).
Стадії прийняття:
Компетентний магістрат виробляв письмовий проект закону і вносив його до народних зборів.
Народні збори могло прийняти або відкинути проект цілком, не маючи права його обговорювати.
Запропонований магістратом і прийнятий народом закон ухвалювався Сенатом.
Закон складався з трьох частин:
1) введення (praescriptio), де вказувалися найменування закону. дата прийняття народними зборами, обставини видання;
2) текст закону (rogatio);
3) наслідки його порушення і відповідальність порушника (санкція).
Залежно від санкції розрізняли чотири види законів:
1) вчинені (leges perfectae), в яких в якості наслідків порушення приписів закону встановлювалася недійсність заборонених актів, але ніяких інших невигідних наслідків не встановлювалося. Наприклад, якщо заповіт був складений всупереч вимогам закону (скажімо, не призначено спадкоємець), воно вважалося недійсним, "ненаписаною";
2) не цілком досконалі (leges minus guam perfectae), в якості санкції за їх порушення - покарання, штраф. Закон Фурія про заповіти першої половини II ст. до н.е. забороняв приймати відмови (легати) за заповітом понад 1000 асів і карав порушника штрафом в чотириразовому розмірі;
3) недосконалі (leges imperfectae), які зовсім не мали санкції. Наприклад, Закон Цинци, 204 м до н.е. забороняв дарування вартістю вище певної (вона невідома) суми;
4) більш ніж вчинені (leges plus guam perfectae), які оголошували юридично недійсним діяння, яке заборонено правом, і накладали покарання на порушника. У Ульпиана, який запропонував цю класифікацію, четвертий вид не згадується, його називають середньовічні юристи, ґрунтуючись на ряді римських законів.
Більшість відомих римських законів належить до недосконалих або менш досконалим законам.
Згодом склалися два підвиди законів: lex у власному розумінні слова як постанови народних зборів, тобто всього народу, і плебесціти - постанови тільки плебейських зборів.
Постдецемвіральние закони (прийняті після XII Таблиць) ніколи не були кодифіковані, хоча це збиралися зробити Помпей Великий і Юлій Цезар. Однак Закони XII Таблиць залишилися єдиною офіційною кодифікацією законодавства республіканського періоду.
Плебесціти - рішення плебейських зборів - спочатку були обов'язкові тільки для плебсу.
2.3 Constitutiones principum: види.
Конституції імператорів. Принцепс (лат. Princeps - перший) як законодавець приходить на зміну народу. Римляни обгрунтовували влада імператора, його право видавати закони тим, що сам народ за допомогою окремого закону про владу принцепса переносить на нього всю свою владу. Принцепс довічно втілює в собі волю народу.
едикти - норми загальної дії. Вони виставлялися на побілених дерев'яних дошках у резиденції принцепса;
декрети - судові рішення, зазвичай у відповідь на апеляцію на рішення судів нижчих інстанцій;
рескрипти - відповіді на запити посадових і приватних осіб;
мандати - загальнообов'язкові вказівки чиновникам, які вийшли з ужитку.
Римляни надавали едиктам преторів чимале значення, називаючи їх почесним правом (ius honorarium, від слова honores - почесні посади).
Узагальнюючи співвідношення цивільного права і права преторського, Папініана визначав цивільне право як те, що відбувається із законів, плебесціти, сенатус-консульт, декретів принцепсов, думок мудреців, а преторское, яке ввели претори, - для сприяння або доповнення або виправлення з метою суспільної користі .
Юрист Марциан, маючи на увазі роль преторського права щодо цивільного, назвав преторское право "живим голосом цивільного права". Це висловлювання слід розуміти в тому сенсі, що преторский едикт швидко відгукувався на нові запити життя і задовольняв.
Повноваження видавати правообразующие едикти мали тільки деякі магістрати, наділені вищою владою (imperium): претори, правителі провінцій, курульні едили в межах своєї компетенції (ринкова торгівля). Вступаючи на посаду, магістрат робив програмну заяву про свою майбутню діяльність, які правила будуть лежати в її основі, в яких випадках будуть даватися позови і т.д. Цей едикт називався постійним на відміну від непередбачених, що видаються за конкретними справами. Постійний едикт був обов'язковий для видав його магістрату протягом року, на який обирався магістрат. Це дозволило Цицерону назвати постійні едикти "законом на рік" (lex annua).
З плином часу магістрати вдалі норми своїх попередників переносили в свої едикти, в зв'язку з чим різнилися едикти нові і перенесені. Так створювалася система магістратського (преторского, так як найбільше значення в цій сфері мали преторські едикти) права.
Правотворчої діяльності магістратів розвивалася поступово. Спочатку претор лише сприяв застосуванню цивільного права. допомагав його здійсненню, застосування, підкріплюючи своїми позовами; потім він став доповнювати цивільне право, заповнюючи його прогалини; нарешті, претор почав змінювати і виправляти цивільне право, пристосовуючи його до нових відносин. При цьому він не мав формального права скасовувати цивільне право, але визнавав нові відносини, залишаючи цивільне право голим (nudum ius), які не мають позовної захисту.
Одна з найважливіших особливостей римського права полягає в тому, що діяльність юристів, їхні відповіді і судження (responsa і sententia) були самостійним джерелом права.
У Інституціях Гая про значення цього джерела написано так:
"Відповіді законоведов - це думки і судження юристів, яким дозволено було встановлювати і творити право. Якщо думки цих осіб сходяться, то набуває чинності закону те, в чому вони згодні, якщо ж думки юристів не згодні між собою, то судді надається право слідувати тому думку, що він вважає найкращим "(Гай, 1.7).
На початку V ст. н.е. коли правотворча діяльність юристів занепала, Законом про цитуванні 426 м судам дозволялося посилатися в якості обов'язкових на думки тільки п'яти найбільш сучасних і відомих юристів: Папініана, Павла, Ульпіана, Модестина і Гая. При розходженні думок названої п'ятірки пропонувалося керуватися думкою більшості, а за однакової кількості голосів - думкою Папиниана.
У VI ст. Юстиніан, здійснюючи свою знамениту кодифікацію, увічнив думки юристів в своїх Дигестах, надавши їм силу закону поряд з іншими частинами своєї кодифікації спеціальної Конституцією 533 м "Про затвердження Дигест" ( "Tanta").
Діяльність юристів виражалася в наступних формах:
respondere - укладення, консультації, відповіді знавців права;
cavere - дача зразків формул позовів, угод, договорів, заповітів і т.д .;
agere - поради по постановці справи в суді. Так само як і ведення справи в суді. де юрист безпосередньо виступає на стороні в процесі. Однак в подальшому юристи обмежили свою діяльність відповідями адвокатам, професійним ораторам;
scribere - літературна діяльність юристів.
Слід зауважити, що в знаменитих Дигестах Юстиніана 20% обсягу склали цитати з праць Павла, 40% - Ульпиана. В основу Інституцій Юстиніана були покладені Інституції Гая.
Таким чином, відповіді знавців права, думки, судження римських юристів були джерелом римського права.
Римські кодифікації до Юстиніана
Першою відомою нам римської кодифікацією були Закони XII Таблиць, V ст. до н.е. Зважаючи на величезну кількість правових норм, що створюються різними способами (закони, едикти преторів, відповіді юристів), виникла потреба їх кодифікації, яка так і не була здійснена.
У II ст. н.е. за дорученням імператора Адріана були кодифіковані преторські едикти юристом Юліаном. Ця кодифікація фактично поклала кінець правотворчої діяльності претора. Поступово згасала і правотворча діяльність юристів. Функції створення права сконцентрувалися в руках імператорів. Потрібна була кодифікація вже імператорських конституцій. Спочатку це були неофіційні кодифікації. В кінці III - початку IV ст. н.е. були видані один за іншим два кодексу імператорських конституцій.
1. Кодекс Грегоріана - найстаріший збірник імператорських конституцій від Адріана до Діоклетіана (II-III ст.).
2. кодекс Гермогеніана, що містить тільки конституції Діоклетіана (291-294 рр.). Припускають, що обидва кодекси були складені високопоставленими чиновниками, які мали доступ до імператорського архіву. До нас вони дійшли лише в інших джерелах.
Першою офіційною кодифікацією імператорських конституцій став кодекс Феодосія, 438 м включив конституції від початку правління Костянтина Великого до Феодосія. Він складався з 16 книг, які включили в себе понад 3тис. конституцій. З їх числа тільки книги 2-5 були присвячені приватному праву, але книги 1-6 майже не збереглися. У Східній імперії кодекс зберіг силу до кодифікації Юстиніана, а в Західній був рецепірованного варварськими кодифікаціями римського права.