ТЕРМІНОВІ ДОГОВОРИ ЯК РІЗНОВИД
Термінові договори-угоди є новим видом договорів, які тільки завойовують своє місце в підручниках і правової теорії, але вже міцно закріпилися в біржовій практиці і частково знайшли відображення в законодавстві. Термінові угоди, тобто угоди з відкладеним терміном виконання, поряд зі спотовими, для яких характерне негайне виконання, укладаються на біржі.
Поняття "біржова угода"
Біржові угоди є різновидом цивільно-правових угод. Біржові угоди, так само як і будь-які інші, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільних прав або обов'язків (ст. 153 ЦК України). Але вказані дії здійснюються тільки щодо біржового товару не його власниками, а професійними учасниками біржового ринку. За своєю правовою природою термінові угоди є купівлею-продажем або поставкою. Разом з тим біржові угоди мають особливості, пов'язані з суб'єктами, котрі укладають такі угоди, їх об'єктом і способом укладання.
Біржові угоди відрізняються за суб'єктним складом сторін, об'єкту угод і особливостям їх укладення.
Суб'єктний склад сторін характеризується тим, що біржові строкові угоди укладають лише професійні учасники біржі між собою в інтересах власників біржового товару
Отже, однією з особливостей біржового ринку є те, що при здійсненні угоди сторони встановлюють безпосередній контакт не один з одним, а з біржею, учасниками біржового ринку, які уповноважені здійснити операцію.
Сувора регламентація біржового ринку проявляється також і в визначенні цінностей, які будуть згодом служити об'єктом біржових торгів.
Біржовим товаром може виступати різного роду майно: цінні папери, валюта і т.д. а також немайнові цінності, наприклад біржові індекси.
Біржові індекси є узагальнюючий показник руху курсу цінних паперів. На підставі біржового індексу можна прогнозувати зміну середньої вартості обертаються на ринку цінних паперів. Прикладом є індекс Доу-Джонса, який обчислюється по курсам акцій 30 найбільш котируються "блакитних фішок" США.
Однак не всякий товар може бути об'єктом угод на товарній біржі, як і не будь-який цінний папір підлягає котируванні на фондовій біржі.
На різних біржових майданчиках об'єктом торгів є різні товари, які можна зустріти тільки на даній біржі, оскільки біржовим є тільки той товар, який включений до котирувального списку даної біржі. Наприклад, сукупність цінних паперів, які пройшли державну реєстрацію і відповідний відбір, включаються до котирувального списку даної біржі. До біржового товару на фондових біржах відносяться цінні папери, які пройшли державну реєстрацію в державному органі виконавчої влади з ринку цінних паперів. Зарахування цінних паперів до котирувального списку називається лістингом. Лістинг підтверджує цінність і ліквідність цінних паперів, включених до котирувальних списків відомих бірж.
Лістинг, що складається в зарахуванні тієї чи іншого цінного паперу до котирувального списку даної біржі, представляє певну гарантію ефективності інвестування в дану цінний папір і в першу чергу їх прибутковості і ліквідності. У свою чергу, лістинг характеризує і саму біржу, яка включає ті чи інші цінні папери до котирувального списку.
Разом з тим представляється можливим виділити загальні властивості біржового товару. Так, Закон про товарні біржі США (Commodity Exchange Act) 1922 року (нова редакція 1974 г.) визнає товар біржовим, якщо він відповідає ряду вимог: ціна товару повинна бути піддана цінових коливань; крім цього, товар повинен мати ознаки взаємозамінності і однорідності, що дозволяють виробити стандартні умови ф'ючерсного контракту, що сприяє збільшенню ліквідності товару. Крім цих ознак необхідна наявність сформованого ринку товару, що можливо при наявності широкого кола виробників і споживачів, зацікавлених в страхуванні своїх економічних ризиків.
Закон про товарні біржі США після внесених змін 1974 року розширив поняття "товар", включивши "всі інші товари, а також послуги, права і відсотки, щодо яких ф'ючерсні контракти укладаються або укладатимуться" (Сарайкин С.В. Указ. Соч . С. 56).
Слід зазначити ще одну особливість, характерну для об'єкта біржового ринку. Купівля-продаж на біржовому ринку здійснюється лотами, тобто певною кількістю даного виду товару, наприклад: 1000 акцій компанії "Лукойл" або 100 акцій товариства "Газпром" і т.д. які становлять стандартні контракти. Стандартизація біржового товару здійснюється за кількісним і якісним складом. Стандартні контракти полегшують і прискорюють біржові угоди і визначаються перед початком торгів.
Стандартні умови проведення біржових торгів включають термін, спосіб і місце виконання сторонами своїх зобов'язань. Біржові угоди можуть укладатися лише в період біржової сесії.
Важливою особливістю біржових угод є також те, що вони регламентуються Правилами торгівлі, встановленими на кожній біржі.
Зрозуміло, процедура здійснення біржових угод повинна підкорятися загальним нормам цивільного законодавства про угоди. Але більш детально біржові угоди регламентуються біржовими Правилами.
Касові угоди (угоди "спот") характеризуються виконанням в момент укладання або протягом незначного часу, зазначеного в Правилах біржової торгівлі, яку іншу дію. Ці операції здійснюються у формі купівлі-продажу негайно і за готівку з врученням паперів з рук продавця в руки покупця.
В даний час оплата здійснюється в безготівковому порядку в терміни, встановлені самими біржами, які складають від декількох днів до двох тижнів. Так, згідно з Правилами проведення торгів з цінних паперів на ММВБ (п. 15.8) поставка цінних паперів на рахунок депо покупця в депозитарій здійснюється на п'ятий робочий день після дати укладення угоди.
Касові угоди відрізняються від строкових реальною поставкою біржового товару. Спотовий ринок оперує не стандартними лотами, а будь-якою кількістю товарів, що визначаються сторонами договору. Касові (спотові) операції можуть бути зареєстровані тільки при резервуванні грошей і цінних паперів. Заявки на вчинення касових операцій на покупку або продаж цінних паперів вимагають попереднього приміщення необхідних грошових коштів на рахунок покупця, а цінних паперів - на рахунок депо, що відкривається продавцеві в депозитарії.
Термінові угоди також за своєю суттю не відрізняються від звичайних операцій і є угода, за якою одна сторона зобов'язується передати другій стороні у власність товар, а інша, в свою чергу, - заплатити за нього заздалегідь обумовлену ціну.
До об'єктів термінового ринку в літературі відносять похідні інструменти, або деривативи. Під деривативами розуміють фінансові інструменти, цінність яких виникає з коливання цін на відповідні активи, такі як фінансові продукти або статистичні індикатори. Деривативи поділяються на просту покупку на термін (прямі термінові угоди), під видами яких є позабіржовий "форвард" та біржової ф'ючерс, на свопи і опціони.
Ф'ючерсні і форвардні ринки були спеціально створені для того, щоб допомогти компенсувати цінові ризики торговельних операцій по майбутніх постачаннях валюти, цінних паперів або товарів за рахунок придбання термінових контрактів. Ці ринки дають можливість встановити цінові параметри угоди до моменту поставки товару в майбутньому.
Особливістю термінових угод є відкладений термін виконання. Сторони обговорюють предмет угоди (на фондовому ринку - вид цінних паперів), вартість цінних паперів на певну дату або через зазначений у договорі термін.
Порядок укладення термінових угод встановлюється відповідно до норм законодавства про біржову діяльність головним чином в Правилах біржової торгівлі, що затверджуються самими біржами.
Правила торгівлі включають такі основні положення:
порядок і умови допуску учасників ринку до торгів;
порядок виставлення на торги об'єкта торгових угод;
механізм проведення торгів; умови виконання угод;
порядок здійснення розрахунків, вирішення спорів біржовим арбітражем або біржовий арбітражною комісією;
Терміновий і спотовий ринки взаємопов'язані. Ціна цінних паперів на ф'ючерсному ринку похідна від реального ринку. При необхідності цінні папери купують на спотовому ринку, а на терміновому укладають угоди щодо тих же цінних паперів для підстраховки.
До строковими угодами відносяться: ф'ючерсні, форвардні, опціонні та ін. Термінові угоди, як і інші укладаються на біржі, відрізняються від інших цивільно-правових угод за суб'єктним складом.
Власники і набувачі цінних паперів, іншого товару, беруть участь на біржових торгах участі не безпосередньо, а за допомогою своїх представників, якими є професійні учасники біржі - брокери і дилери, що виступають на підставі договорів з продавцями і покупцями біржового товару та довіреності, яка визначає межі їх повноважень.
Всі учасники торгів повинні бути зареєстровані. На час проведення біржової сесії учасникам торгів присвоюються персональні коди, які фіксуються електронній торговій системою при укладанні кожної угоди, що дозволяє власникам і покупцям біржового товару спілкуватися з брокерами і контролювати їх діяльність.
Індивідуальні паролі і електронні ключі дозволяють власникам біржового товару спілкуватися з учасниками торгів, виключивши несанкціоноване вторгнення.
З учасників торгів в першу чергу слід назвати саму біржу.
Біржа є не контрагентом, а посередником. Від імені та за рахунок біржі угоди укладатися не можуть. Кожен учасник біржових торгів направляє заявку на придбання або продаж певного товару в заданому кількості за вказаною ціною. Але оскільки мова йде про терміновому ринку, то в заявці вказують конкретну дату або період, після закінчення Виняток становлять випадки, коли біржа організує виставку-продаж товару, власником якого є сама біржа.
Біржа виступає професійним учасником торгів. Вона організовує торги, встановлює вимоги, що пред'являються до учасників торгів на підставі Правил біржової торгівлі. Правила є обов'язковим додатком до договору учасника торгів з біржею. Приєднання до Правил служить необхідною умовою доступу учасника до торгівлі на біржі.
Правила біржової торгівлі розвивають норми чинного законодавства стосовно біржової діяльності.
Юридичне бюро «Арбітраж і юрпослуг» рекомендує звернути увагу на наступне:
Договір приєднання (ст. 428 ЦК), в який вступає кожен знову приходить учасник, забезпечує рівні умови для всіх учасників торгів, полегшує можливість ознайомлення з усім списком пропозицій і прискорює процес укладання біржових договорів.
Біржа покликана сповіщати учасників торгів про місце і час проведення біржової сесії, надає інформацію про котирування цінних паперів, допущених до обігу на даній біржі, знайомить з іншими відомостями, що представляють інтерес для учасників торгів.
Неодмінним учасником біржових торгів виступають розрахункові палати (клірингові центри), в яких кожному учаснику торгів відкривається клієнтський рахунок (ст. 28 Закону про товарні біржі). Учасник торгів поряд з договором з брокером зобов'язаний укласти договір з розрахунковою палатою на клірингова обслуговування (кліринг від англ. "Clearing" - система безготівкових розрахунків). Згідно з цією угодою розрахунковій палаті доручається знайти другого контрагента термінової операції. Після знаходження заявки із зустрічною пропозицією розрахункова палата реєструє строковий договір і здійснює необхідні розрахунки. Розрахунки відбуваються не після настання терміну виконання термінової угоди, а щодня, що забезпечує, гарантує сторонам, які уклали строковий договір, надходження відповідних коштів.
Реєстрація є формою існування оферт і акцептів біржового ринку. Реєстрація зустрічних заявок розрахункової палатою дає можливість виявити термінові угоди, необхідні для їх виконання і здійснення розрахунків по ним.
Гарантією остаточного розрахунку за строковими договорами є також наявність спеціального резервного фонду грошових коштів, передбаченого Правилами торгівлі на строковому ринку.
З цією метою сторони строкової угоди повинні внести на рахунок, відкритий брокером в розрахунковій палаті (або в банку), гарантійний внесок, який називається початковою або депозитної маржею. Відповідно до торговельних звичаїв початкова маржа становить від 2 до 10% вартості контракту.
Розрахункова або клірингова палата не є стороною термінового контракту, вона лише виступає в ролі комерційного представника відповідно до правил ст. 184 ГК РФ. Інститут представництва широко використовується в біржовій торгівлі, коли угода відбувається не покупцем і продавцем біржового товару, а їх представниками, діями яких безпосередньо створюються, змінюються і припиняються цивільні права і обов'язки (ст. 182 ЦК України). Відносини між учасником торгів (яку представляють) і професійними учасниками біржового ринку (представником) найчастіше грунтуються на договорі поручительства.
Для комерційного представництва характерним є одночасне подання обох сторін біржової угоди. Сторони біржової угоди, як і їх представники, зобов'язані діяти розумно і сумлінно і несуть за свої дії цивільно-правову відповідальність.
Комерційний представник зобов'язаний діяти з дбайливістю звичайного підприємця (ч. 1 п. 2 ст. 184 ЦК України). При перевищенні представником його повноважень угода вважається завершеною від імені та в інтересах його вчинила, якщо вона не буде схвалена згодом подаються (п. 1 ст. 183 ЦК України).
Іншим учасником біржової угоди є дилер. Особливістю операцій, що здійснюються дилером, є їх вчинення від свого імені і за свій рахунок (ст. 4 Закону про ринок цінних паперів).
На відміну від брокера дилер виступає стороною біржового контракту. Він стає власником купленого на біржі товару <1>.
Дилер, який отримав ліцензію, має право здійснювати термінові угоди тільки після укладення договорів з біржею як організатором торгів і клірингової палатою (центром) про організацію клірингового обслуговування, а також сплативши в установленому розмірі внесок до страхового фонду і кошти гарантійного забезпечення. Дилер бере участь в біржових торгах за допомогою автоматизованого робочого місця, підключеного до торгової системи, через трейдера, який виступає від імені дилера.
Заявку на придбання (або продаж) тих чи інших цінних паперів подає трейдер від імені дилера. При реєстрації заявки трейдера в торговельній системі в реєстрі вказуються найменування та індивідуальний код дилера. Стороною в терміновому договорі (ф'ючерсному або опціон контракті) виступає дилер, який вносить початкову (заставну) маржу. Права і обов'язки, що випливають з укладеного на біржі контракту, виникають у дилера, який стає власником придбаних за ф'ючерсним або опціонного контракту цінних паперів, дилеру належать кошти, отримані від реалізації належних йому цінних паперів. Дилер заробляє на різниці цін продажу і покупки біржового товару, а дохід брокера становлять комісійні.
Більшість угод на біржі укладаються брокером.
Права і обов'язки трейдера встановлюються правилами торгівлі кожної біржі.