По-перше, в класичної теорії контрактів окрема трансакція розглядається як автономна від всіх інших: і тих, що були до неї, і тих, що будуть після. Однак в реальності безліч трансакцій є взаємопов'язаними, тому окрему угоду неправомірно розглядати як дискретну.
По-друге, формальний контракт з огляду на безліч причин неможливо зробити досконалим. Тому люди вважають за краще мати справу з тими, з ким вони вже співпрацювали раніше, і хто зарекомендував себе надійним партнером. В результаті ринкові стимули поступаються місцем довірі.
Інституційна теорія контрактів базується на двох передумовах:
передумові обмеженої раціональності та
передумові обмеженою ефективності інституційних механізмів примусу до виконання контрактів.
Перша передумова виходить з того, що індивіди не тільки несуть витрати при прийнятті рішень, але і не завжди знають структуру проблеми, з якою вони стикаються (обмеженість параметричного знання).
Друга передумова виходить з неможливості забезпечити абсолютне примус до дотримання учасників трансакцій своїх зобов'язань внаслідок наявності непроверяемих змінних і обмеженої раціональності судової системи.
Базовий теза теорії: контрактні відносини будуються таким чином, щоб мінімізувати сукупні трансакційні витрати управління ними. Відповідно, в різних умовах має сенс укладати різні контракти і використовувати різні механізми примусу до їх виконання.
Макнейл виділяє три види контрактного права: класичні, неокласичні і стосункові контракти.
Класичний контракт - це двосторонній точковий контракт, чітко фіксує всі умови угоди і санкції в разі порушення кожної зі сторін взятих на себе зобов'язань. Він виходить з того, що відносини сторін чітко визначені і припиняються після виконання договору (властивість дискретності). Такий контракт намагається врахувати всі моменти, зводячи майбутнє сьогодення (властивість презентативну).
Угода має властивість дискретності, якщо вона має чіткі початок і кінець і абсолютно автономна. Тобто не є ланкою в низці інших угод.
Угода має властивість презентативну, якщо в ній чітко прописано існуючий стан справ і передбачені всі можливі майбутні стану, а також супутні здійсненню цих станів розподілу витрат і вигод.
Наприклад, в контракті поставки чітко визначено час, місце і обставини переходу права власності, а також момент, коли ризики втрати або псування майна переходять від продавця до покупця.
Умови укладення класичного контракту:
у виконанні контракту не задіяні специфічні активи;
низький ступінь невизначеності майбутнього.
Класичний контракт виходить з того, що:
учасники трансакції (угоди) повністю незалежні один від одного;
формальні домовленості завжди домінують над неформальними;
чітко визначаються способи подолання конфліктних ситуацій, включаючи санкції за порушення зобов'язань.
Система управління контрактними відносинами - ринок. Якщо один з контрагентів порушує взяті на себе зобов'язання, він (а) піддається передбаченим контрактами санкцій; (Б) виключається з відносин з іншою стороною в майбутньому.
Неокласичний контракт - це довгостроковий контракт в умовах невизначеності, коли неможливо передбачити заздалегідь всі можливі наслідки угоди, що укладається. Неокласичний контракт передбачає загальні принципи організації відносин сторін (принципи співробітництва). Дух договору переважає над буквою. Вирішення конфліктних ситуацій здійснюється на основі залучення третьої сторони - арбітра. В якості арбітра може виступати як формальний інститут (суд), так і неформальний - інститут, якому сторони довіряють.
Національні діаспори - вбудовані системи вирішення конфліктних ситуацій. Внутрішній арбітраж.
При укладанні неокласичного контракту сторони виходять з того, що:
всі контракти неповні, і зробити їх досконалими неможливо;
ряд контрактів неможливо реалізувати, поки сторони не почнуть довіряти якомусь механізму вирішення спорів.
Іншими словами, в неокласичному контракті для вирішення конфліктної ситуації залучається третя сторона - тристороння управління.
Неокласичний контракт застосовується, коли:
в угоді задіяні специфічні активи;
трансакція має разовий (дискретний), хоча і довготривалий характер.
Отношенческой контракт - це довгострокова угода про співпрацю, в якому неформальні умови (минулі і очікувані майбутні відносини) превалюють над формальними. Його виконання гарантується взаємною зацікавленістю і довірою сторін-учасниць. Для здійснення такого контракту зазвичай потрібно якийсь планомірний порядок, який передбачає ієрархію.
Іншими словами, ми маємо справу з гібридною формою угоди, в якій одночасно присутня і ринковий обмін і ієрархія, яка передбачає спільне управління діяльністю.
Отношенческой контракт залежить від досвіду, який сторони накопичили в процесі взаємодії. Цей досвід сприяє формуванню загальних ментальних моделей і загальних очікувань, на основі яких сторони виробляють загальні конвенціальние (неформальні) норми поведінки.
Таким чином, для отношенческих контрактів характери такі риси:
довіру і загальні конвенціальние норми, що склалися на основі попереднього досвіду взаємодії;
відкриті умови (неповнота);
розподіл вигод і витрат postante;
ієрархія як спосіб управління діяльністю;
переговори як спосіб вирішення конфлікту.
Механізми примусу до виконання отношенческой контракту:
загроза втрати партнера;
загроза втрати репутації.
В юридичній практиці стосункові контракти зазвичай називають фідуціарні угодами (угодами на довірі). Це угоди, спрямовані на спільне отримання вигоди. Розподіл вигоди відбувається після її отримання. Як приклади таких угод можна привести договір про спільну діяльність.
За договором простого товариства (договору про спільну діяльність) двоє чи кілька осіб (товаришів) зобов'язуються з'єднати свої внески і спільно діяти без утворення юридичної особи для отримання прибутку або досягнення іншої не суперечить закону мети (ст. 1041 ГК).