Особливо несправедливими були випадки, коли виконавець вигравав конкурс, на який був виставлений «зведений» лот, за яким надання послуг, наприклад клінінгових або послуг з обслуговування, передбачалося на декількох об'єктах замовника. У моєму випадку це були школи.
Контрактами передбачалася відповідальність за порушення виконавцем зобов'язань за контрактом в розмірі 5% від вартості контракту. При цьому замовник виявляв несуттєве або спірне порушення лише в одній школі і лише в один звітний період, а неустойку утримував в розмірі 5% від вартості послуг за весь період надання послуги (рік) на всіх об'єктах замовника.
Виконавці, які не згодні з розміром неустойки, просили відновити справедливість.
У деяких випадках нам вдавалося врегулювати суперечку в досудовому порядку, частина суперечок була вирішена шляхом затвердження мирової угоди вже в суді, частина суперечок була вирішена на користь виконавця судом.
Утримання неустойки з оплати або забезпечення
Є ряд спірних теоретичних питань про те, чи вправі замовник в односторонньому порядку утримувати неустойку з оплати або забезпечення по держконтракту. Яким чином оформляється зміна обов'язки замовника по оплаті виконаних робіт, в разі утримання з оплати, або обов'язки замовника по поверненню забезпечення, в разі утримання із забезпечення? Чи треба оформляти дані зміни зарахуванням зустрічних однорідних вимог?
Питання виникають у зв'язку з тим, що в чинному законодавстві немає прямого регулювання з даного питання, що і породжує різні точки зору. Зокрема, утримання неустойки 44-ФЗ взагалі не передбачено (так напевно і не повинно бути передбачено).
Іноді в контрактах або договорах передбачено право замовника на утримання, іноді немає.
Якщо ж замовник все ж утримав неустойку. то не все ще втрачено для виконавця, оскільки розмір неустойки, що підлягає стягненню, може бути зменшений.
Як зменшити неустойку
Навіть якщо виконавець налаштований дуже рішуче, звернення до суду без дотримання претензійного порядку призведе до залишення позовної заяви без розгляду.
Грамотно викладена в претензії позиція особи, яка вважає, що його права порушені, часто дозволяє заощадити час, сили і гроші.
По суті, претензія є 80 відсотків позову. Якщо намалювати замовнику таку картину світу, що немає питання про те, чи буде знижена неустойка чи ні, а питання в тому, коли вона буде знижена й у що це обійдеться замовнику, то суперечка, швидше за все, вирішиться без суду.
На даній стадії доцільно вказати, чому виконавець не згоден з виявленими недоліками в роботі, обґрунтовано заперечивши проти доводів замовника.
Якщо ж замовник наполягає на своїй правоті, не погоджується зменшити суму неустойки (а деякими контрактами прямо заборонено позасудове зменшення неустойки), тоді виконавець може або пробачити замовнику гроші, або звернутися до суду.
Є такий тип виконавців за контрактами, які ні за що не хочуть судитися з замовниками за держконтракти або зовсім не вірять, що в суді можна чогось добитися. З усією відповідальністю заявляю, що, по крайней мере в моїй практиці, будь-якої заангажованості судів у спорах за ціною позову до 10 млн. Рублів я за останні років 10 не зустрічав, суперечки розглядаються в нормальному режимі і без порушення судом одно віддаленості від сторін спору .
Як зменшити неустойку в суді
Як показав досвід, у особи, яка звертається суд, може виникнути питання: про що ж просити суд? Мається на увазі - яка підстава і предмет позову вказати в позовній заяві?
Рекомендую наступну позицію, щоб зменшити розмір неустойки.
Складаючи позовну заяву, необхідно виходити з того, що на момент подачі позову виконавцем виконані роботи (надані послуги) на певну суму, які підлягають оплаті.
Якщо ж замовник роботи (послуги) в повному обсязі не сплатив, то ми і просимо суд стягнути із замовника кошти в розмірі вартості виконаних робіт (наданих послуг) за вирахуванням суми проведеної оплати.
При цьому в позовній заяві ми вказуємо, що утримана замовником неустойка явно невідповідна наслідків порушення (якщо ми визнаємо факт порушення умов контракту), і просимо застосувати суд ст. 333 ГК РФ. Не буду цитувати тут цю статтю, думаю з нею і так більшість читачів знайоме.
Не забудьте запропонувати суду свій контррасчет неустойки, а також аргументи на обгрунтування невідповідності неустойки.
Відповідно в прохальною частини позову (предмет позову), щоб не плутати суд і самому не плутатися, просите суд стягнути кошти в такому то розмірі, а не необгрунтовано або зайво утриману неустойку або оплату за виконану роботу.
Обгрунтованість застосування неустойки у вигляді штрафу
Також хочу звернути вашу увагу на такий, що часто зустрічається в спірних питаннях, момент.
Державними контрактами передбачається відповідальність сторін як у вигляді штрафу (разового платежу, який теоретично може стягуватися за кожне передбачене договором порушення), так і у вигляді пені.
У випадках, коли до мене зверталися виконавці за держконтракти, замовником утримувався штраф за, наприклад, не вимиті підлоги або скла, що не покошенний газон, що не почищений сніг.
Всі ці порушення виявлялися комісійно і наявність порушення документально підтверджувалося тільки на момент складення акта.
У таких випадках ми вказували на те, що в даному випадку необхідно застосовувати саме пені, а не штраф, причому пені має нараховуватися виходячи з вартості неякісно наданої послуги, а не від вартості всіх робіт за весь термін дії контракту, і за період тривалістю один день , оскільки доказів наявності даного порушення за період попередні складання акта або після складання акту відсутні.
Відповідно утримання неустойки з суми контракту стає набагато меншим.
У разі, якщо замовник необгрунтовано утримує з вас неустойку за контрактом, ви можете звернутися до мене і я вам із задоволенням допоможу.
Подібні суперечки найчастіше розглядаються в спрощеному порядку, а вартість моїх послуг, як правило, стягується з відповідача в повному обсязі, тобто довіритель залишається «при своїх».
Олександр, з яким вимогою звертатися до суду в разі утримання неустойки з вартості оплати Ви докладно описали, все зрозуміло. Я зіткнулася з ситуацією, коли неустойка (штраф) була утримана із суми забезпечення за банківською гарантією. Замовник двічі направив вимоги в банк-гарант і обидва були банком задоволені. Зараз банк пред'явив до нас (виконавцю) регресну вимогу, але ми не згодні з утримані штрафом, регрессное вимога не задовольняємо. З яким позовом до замовника звертатися до суду? який спосіб захисту за ст. 12 ГК РФ правильно вибрати? Дякуємо!
Mugin Alexandr S.
Добридень!
Щоб відповісти на ваше запитання треба як мінімум почитати контракт і листування. Якщо є необхідність, можу по результату ознайомлення з матеріалами підготувати вам проект позовної заяви.
З найкращими побажаннями,
Адвокат Мугін Олександр С.