Відповідно до ч. 1 ст. 42 КК РФ "не є злочином заподіяння шкоди охоронюваним кримінальним законом інтересам особою, яка діє на виконання обов'язкових для нього наказу чи розпорядження".
Наказ або розпорядження начальника обов'язкові для виконавця. Це випливає з відносин виконавської дисципліни, підпорядкованості.
Виконання обов'язкового наказу, за загальним правилом, виключає кримінальну відповідальність за заподіяння шкоди правоохоронюваним інтересам, проте це не поширюється на випадки виконання наказів явно незаконних і злочинних.
Під наказом або розпорядженням розуміється обов'язкове для виконання вимога начальником до підлеглого. Ця вимога може бути усним чи письмовим, може бути передано підлеглому як безпосередньо начальником, так і через інших осіб.
Наказ або розпорядження - це прояв волі начальника. Законодавство і практика управлінської діяльності виходять з презумпції законності всіх наказів і розпоряджень начальників і їх обов'язковості для виконання підлеглими. З огляду на обов'язковість наказу або розпорядження, переконаності підлеглого в їх законності, довіри до них вони розглядаються як підстави для здійснення тих чи інших дій (бездіяльності) виконавцем. Вони мають більшу юридичну силу, ніж саме виконавську дію. Тому відповідальність за наслідки незаконних наказу чи розпорядження покладається на віддав їх начальника.
Отже, першою умовою правомірності дій (бездіяльності) особи, що виконує наказ або розпорядження, є відповідність останніх вимогам закону. Незаконний наказ виконанню не підлягає. В іншому випадку, якщо заподіяно шкоду охоронюваним кримінальним законом інтересам, настає кримінальна відповідальність. При цьому підлягає відповідальності як особа, що віддала цей наказ (розпорядження), так і його виконавець, якщо йому завідомо була відома незаконність такого волевиявлення начальника.
Віддаючи незаконний наказ (розпорядження), начальник може діяти умисно, всупереч інтересам служби з корисливої або іншої особистої зацікавленості: У подібних випадках він повинен відповідати не тільки за наслідки виконання незаконного наказу (розпорядження), але і за зловживання посадовими повноваженнями (ст. 285 КК ), яке виразилося у використанні підлеглого для досягнення зазначених протиправних цілей.
Друга умова правомірності дій (бездіяльності) особи, що виконує наказ або розпорядження, - це відсутність у даної особи свідомості його незаконність. Якщо виконавець наказу (розпорядження) завідомо знав про його злочинний характер, він підлягає кримінальній відповідальності на загальних підставах. Тут має місце співучасть у злочині з поділом ролей. Начальник виступає в якості організатора умисного злочину (ч. 3 ст. 33 КК), підлеглий - як його виконавця (ч. 2 ст. 33 КК). Те, що підлеглий є залежним від начальника особою і вибірковість його поведінки в тій чи іншій мірі придушувалася наказом начальника, може бути визнано пом'якшувальною покарання обставиною (п. "Е" і "ж" ч. 1 ст. 61 КК). Якщо підлеглий діяв при цьому під впливом фізичного або психічного примусу, то застосуванню підлягають положення ст. 40 КК.
Невиконання явно незаконних наказу чи розпорядження виключає кримінальну відповідальність (ч. 2 ст. 42 КК).
Невиконання явно незаконних наказу чи розпорядження виключає кримінальну відповідальність.