6. Банківська гарантія
У світовій практиці розвиток економіки нерозривно пов'язано з кредитом, який в різних формах проникає в усі сфери господарського життя. Про це свідчить розширення кола операцій банків, в тому числі і в про-ласті кредитування. Виконання банківських операцій з широкою клієнтурою - важлива особливість сучасної банківської діяльності в усіх країнах світу, мають розвинену кредитну систему. Активна робота комерційних банків в області кредито-вання є неодмінною умовою успішної конкуренції цих учрежде-ний, веде до зростання виробництва, збільшення зайнятості, підвищення платежі-здатності учасників економічних відносин. При цьому мова йде не тільки про вдосконалення техніки кредитування, але і про розробку та впровадження нових способів зниження кредитних ризиків.
Кредитний ризик припускає ймовірність збитків у зв'язку з не поверненням або несвоєчасним погашенням виданих кредитів та несплатою відсотків за ними. Тому останнім часом приділяється підвищена увага не тільки відбору позичальників і контролю над їх фінансово-господарською діяльністю, а й формам забезпечення по кредитах.
Забезпечення повернення кредиту - це складна цілеспрямована діяль-ність банку, що включає систему організованих економічних і правових заходів, складових особливий механізм, що визначає способи видачі креди-тів, джерела, терміни і способи їх погашення.
Джерела повернення поділяються на первинні та вторинні. Привчає-ним джерелом є дохід позичальника, вторинними вважаються виручка від реалізації заставленого майна, перерахування коштів гарантом або стра-ховой організацією. Погашення кредиту за рахунок коштів позичальника являє собою добровільне виконання клієнтом своїх платіжних зобов'язань перед банком, зафіксованих у кредитному договорі. Погашення за рахунок вто-ковий джерел означає включення банком в дію механізму прийнятий-дітельного стягнення належного йому боргу. Даний механізм має правове забезпечення у вигляді договору про заставу, гарантії, договору доручи-тва, страхового поліса.
Кредит - це позика в грошовій або товарній формі на умовах повернення і, зазвичай зі сплатою відсотків. Виражає економічні відносини між кредитором і позичальником. За допомогою кредиту тимчасово вільні грошові кошти перетворюються в позичковий капітал і знову втягуються в оборот, приносячи при цьому прибуток.
Матеріальною основою існування кредитних відносин є рух позичкового капіталу, джерелами якого є:
- кошти, що тимчасово вивільняються в процесі виробництва;
- доходи і заощадження особистого сектора;
- грошові накопичення держави.
Розрізняють такі основні форми кредиту:
-комерційний;
-банківський;
-споживчий;
-державний.
Можливість повернення кредиту визначається, перш за все, наявністю у позичальника первинних джерел погашення позики, тобто грошових надходжень в процесі функціонування підприємства: виручки від реалізації продукції, робіт і послуг, доходів від вкладень і інвестицій та інших доходів. Але навіть при нормальній роботі підприємства в достатньо стабільних економічних умовах існує ймовірність того, що позичальник, в силу яких-небудь причин, буде не в змозі погасити заборгованість. Тому банки, щоб в визна-ленній ступеня убезпечити себе від ризику, при видачі кредиту вимагають нали-чия вторинного джерела його погашення, тобто укладення різного роду забезпечувальних зобов'язань.
2. Забезпечення за кредитами
Під забезпеченням кредитів розуміють різні форми і способи страховки випадків невиплати за кредитними договорами, що застосовуються кредитними організаціями. Для попереднього забезпечення інтересів кредитора і для отримання ним гарантій належного виконання боржником своїх обов'язків законодавством передбачені наступні способи забезпечення зобов'язань:
інші способи, передбачені законом або договором 1.
Перераховані способи забезпечення зобов'язання предусматрі- ються перш за все для спонукання боржника до виконання свого обов'язку, і вже тільки потім - як невигідні наслідки або як санкція за його невиконання.
Неустойкою (штрафом, пенею) визнається визначена законом або договором грошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредитору в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання, зокрема в разі прострочення виконання. На вимогу про сплату неустойки кредитор не зобов'язаний доводити заподіяння йому збитків (ст. 330 ЦК).
Угода про неустойку повинне бути оформлено в письмовому вигляді, як правило, така угода є однією з умов кредитного договору.
Даний спосіб є найбільш поширеним з усіх інших способів забезпечення зобов'язання. Неустойка може бути передбачена законом (законна) або договором (договірна).
Неустойка може виступати як у вигляді конкретної суми, в тому числі у вигляді відсотка від вартості зобов'язання (штраф), або у вигляді періодичних стягуються сум в залежності від тривалості правопорушення (пеня).
Неустойка може бути зменшена судом в разі невідповідності її суми порушення зобов'язання.
Існує кілька видів неустойки:
залікова неустойка. При використанні такої неустойки збитки відшкодовуються в частині, непокритою нею;
виняткова неустойка. У цьому випадку замість відшкодування збитків стягується тільки сума неустойки;
штрафна неустойка. В даному випадку стягуються як збитки в повній сумі, так і сама неустойка;
альтернативна неустойка. Цей вид має на увазі, що стягнення збитків або неустойки буде здійснено на розсуд кредитора.
Застава (ст.334-358 ГК РФ) - спосіб забезпечення зобов'язання, при кото-ром кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання должни-кому цього зобов'язання одержати задоволення за рахунок заставленого імущі-ства переважно перед іншими кредиторами. Заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа, як сам власник речі, так і особа, яка має на неї право господарського відання. Застава без основного обязатель-ства існувати не може. Він виникає в силу договору чи закону при на-дження зазначених у ньому обставин, якщо в законі передбачено, яке майно і для забезпечення виконання якого зобов'язання визнається на-ходячи в заставі.
Договір про заставу укладається тільки в письмовій формі, простий або нотаріально засвідченої. При укладанні договору застави дуже важливо дотримати його форму, а при необхідності і процедуру реєстрації (ст.339 ЦК України). Їх порушення тягне за собою недійсність договору.
Договір застави об'єктів нерухомості вимагає додаткової дер-жавної реєстрації (п.1 ст.131 ГК РФ) у відповідних органах.
Предметом застави (ст.336 ЦК України) може бути будь-яке майно, в тому числі речі і майнові права (вимоги), за винятком майна, вилученого з обороту, вимог, нерозривно пов'язаних з особистістю креди-тора, і інших прав, поступка яких іншій юридичній особі заборонена законом.
Залишення закладеного майна у заставодавця (позичальника) має визна-ділений ризик для кредитора і створює необхідність організації кон-троля над його збереженням.
- з припиненням забезпеченого заставою зобов'язання;
- на вимогу заставодавця при грубому порушенні заставодержателем обов'язків, зазначених в п.1 ст.343 ГК РФ, що створює загрозу втрати або по-врежденія закладеного майна;
- в разі загибелі закладеної речі або припинення закладеного права, якщо заставодавець в розумний строк не відновив предмет застави або НЕ заме-Ніл його іншим рівноцінним майном;
Коли закладене майно вилучається з огляду на те, що в дійсно відс-ності власником цього майна є інша особа, або у вигляді санк-ції за вчинення злочину або іншого правопорушення (ст.243 ГК РФ), заставу щодо цього майна припиняється.
Заставодержатель може передати свої права за договором про заставу іншій особі з дотриманням правил передачі прав кредитора шляхом уступки вимоги (цесії) - при поступку прав вимоги кредитором іншій особі за основним зобов'язанням (ст.382-390 ГК РФ). З перекладом на іншу особу боргу за зобов'язанням, забезпеченого заставою, застава припиняється, якщо зало-годатель не дав кредитору згоди відповідати за нового боржника (ст.356 ГК РФ).
У чинному законі (ст. 334 ЦК України) конструкція застави полягає в тому, що заставодержатель у разі невиконання або неналежного виконання забезпеченого заставою зобов'язання отримує не предмет застави, а право на задоволення своїх вимог з вартості заставленого майна, ко-лось, природно, може бути реалізовано.