Видані кредити займають левову частку в структурі активів вітчизняних комерційних банків, рівно як і доходи, що отримуються банками від проведення кредитних операцій. Разом з тим, кредитування пов'язане з різними банківськими ризиками. в першу чергу - кредитними, що чинять негативний вплив на якість обслуговування позичальниками позикової заборгованості і, як наслідок, тягнуть виникнення збитків. З метою мінімізації негативного впливу кредитних ризиків банки використовують різні способи забезпечення зобов'язань за кредитними договорами.
Способи забезпечення виконання зобов'язань встановлені Цивільним кодексом. Так, виконання зобов'язань може забезпечуватися неустойкою, заставою, утриманням речі боржника, поручительством, незалежної гарантією, завдатком, забезпечувальних платежем та іншими способами, передбаченими законом або договором.
З точки зору цивільного права забезпечення виконання зобов'язань є комплекс спеціальних заходів, прийнятих в інтересах кредитора, що спонукають боржника (позичальника) до своєчасного і повного виконання зобов'язань. Правовідносини, пов'язані з забезпеченням виконання зобов'язань тісно пов'язані з основним зобов'язанням. Забезпечувальне зобов'язання є акцесорних (додатковим) по відношенню до основного зобов'язання. Тому недійсність угоди про забезпечення виконання зобов'язань не тягне недійсності основного зобов'язання. Недійсність основного зобов'язання тягне недійсність забезпечує його зобов'язання, якщо інше не встановлено законом. Сторони забезпечувального зобов'язання, як правило, збігаються зі сторонами основного зобов'язання.
У банківській практиці основними способами забезпечення виконання зобов'язань за кредитними договорами є: неустойка, застава, порука і гарантія.
Неустойка як спосіб забезпечення виконання зобов'язань
Неустойка як спосіб забезпечення виконання зобов'язань повсюдно використовується комерційними банками в процесі кредитування. Неустойка являє собою визначену законом або договором грошову суму, яку боржник зобов'язаний сплатити кредитору в разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов'язань, зокрема в разі виникнення прострочення при погашенні основної суми боргу та / або нарахованих відсотків, комісій. Неустойка може стягуватися у вигляді штрафу та / або пені.
Штраф являє собою неустойку, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або виконаного неналежним чином зобов'язання. У кредитних договорах штрафи можуть бути передбачені за нецільове використання позикових коштів, неподання позичальником бухгалтерської звітності. необхідної банку для здійснення кредитного моніторингу. і т.п.
Пеня є неустойку, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.
Розмір неустойки встановлюється законодавчо або договором. При цьому, в кредитному договорі сторони можуть збільшити або зменшити розмір неустойки, встановлений законом. Також розмір неустойки може бути зменшений судом, якщо він значно перевищує розмір завданих невиконанням договору збитків.
Слід мати на увазі, що виплата неустойки не звільняє сторони від виконання основного зобов'язання, а також від обов'язку компенсувати збитки, завдані його невиконанням або неналежним виконанням.
Застава як спосіб забезпечення виконання зобов'язань
У банківській практиці застави як способу забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором належить ключова роль. Безумовно, банк - це не ломбард. тому банківський кредит видається не під заставу, а під проект. Основним джерелом погашення банківського кредиту є грошовий потік, що генерується кредитуються проектом або в цілому від виробничо-господарської діяльності позичальника. Це означає, що достатність грошових потоків для обслуговування кредиту є ключовим критерієм при видачі такого кредиту з боку банку. Але в силу різних обставин, позичальник може не досягти запланованого обсягу грошових потоків, що поставить під загрозу погашення кредитної заборгованості. З цією метою банки вдаються до альтернативного способу забезпечення зобов'язань - застави.
Застава надає кредитору право в разі невиконання боржником забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами особи, якій належить це майно.
Предметом застави може бути:
- нерухоме майно (земельні ділянки, квартири, будинки, торговельні центри, виробничі цехи і т.п.);
- рухоме майно (автотранспортні засоби, обладнання, товари в обороті, виробничі запаси і т.п.);
- цінні папери ;
- майнові права (на виручку від реалізації продукції, на грошові кошти, розміщені на депозитних рахунках, і т.п.).
До заставному майну банки висувають ряд вимог, ключовими з яких є наступні:
- заставне майно може бути відчужене заставодавцем і на нього може бути звернено стягнення;
- висока ліквідність, тобто майно може бути продано без істотних грошових втрат (дисконту);
- тривалий термін зберігання майна (як правило, не менше терміну дії кредитного договору + 3-6 міс.);
- стабільна вартість (несуттєве зміна ціни протягом терміну дії договору);
- невисокі витрати пов'язані зі зберіганням і реалізацією майна;
- наявність доступу до заставного майна з метою контролю його наявності та стану збереження.
Предметом застави не можуть бути:
- культурні цінності, які є об'єктами права державної чи комунальної власності і внесені або підлягають внесенню до Державного реєстру національного культурного надбання;
- пам'ятки культурної спадщини, занесені до Переліку пам'яток культурної спадщини, що не підлягають приватизації;
- вимоги, які мають особистий характер, а також інші вимоги, застава яких заборонена законом.
Різновидами застави є іпотека і заклад. Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи. Закладами є застава рухомого майна, що передається у володіння заставодержателя або за його наказом - у володіння третій особі.
Ризик випадкового знищення або випадкового пошкодження предмета застави несе власник заставленого майна, якщо інше не встановлено договором або законом. У разі випадкового знищення або випадкового пошкодження предмета застави заставодавець на вимогу заставодержателя зобов'язаний надати рівноцінний предмет або якщо це можливо, - відновити знищений або пошкоджений предмет застави.
Банки, як правило, вимагають від позичальника (заставодавця) здійснити страхування заставного майна на користь банку, тобто в разі настання страхового випадку банк є вигодопріобреталем.
Договір застави укладається в письмовій формі, а у випадках передбачених законодавчо або на вимогу банку - засвідчується нотаріально. У договорі застави визначаються суть, розмір і строк виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, здійснюється опис предмета застави, а також визначаються інші умови, погоджені сторонами договору.
Право застави припиняється у разі:
- припинення зобов'язання, забезпеченого заставою;
- втрати предмета застави, якщо залогодателель не замінив предмет застави;
- реалізації предмета застави;
- набуття заставодержателем права власності на предмет застави.
Порука як спосіб забезпечення виконання зобов'язань
Порука як спосіб забезпечення зобов'язань - це договір, в силу якого поручитель зобов'язується перед кредитором іншої особи (боржника) відповідати за виконання останнім його зобов'язання в повному обсязі або в певній частині.
Договір поруки укладається між поручителем і кредитором іншої особи. Сенс поручительства полягає в тому, що кредитор набуває додаткову можливість отримати виконання зобов'язань не тільки від боржника, а й від поручителя. У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники. якщо договором поруки не передбачено субсидіарну відповідальність поручителя.
Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.
Після виконання поручителем зобов'язання, забезпеченого порукою, кредитор повинен вручити йому документи, які підтверджують цей обов'язок боржника. До поручителя, який виконав зобов'язання, переходять усі права кредитора у цьому зобов'язанні, в тому числі і ті, що забезпечували його виконання.
Порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни зобов'язань без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності. Порука припиняється, якщо після настання строку виконання зобов'язання кредитор відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником або поручителем.
Порука припиняється у разі переведення боргу на іншу особу, якщо поручитель не поручився за нового боржника. Порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя, якщо інше не передбачено законом. Якщо термін основного зобов'язання не встановлений або встановлений моментом пред'явлення вимоги, порука припиняється, якщо кредитор не пред'явить позов до поручителя протягом одного року від дня укладення договору поруки, якщо інше не передбачено законом.
Гарантія як спосіб забезпечення виконання зобов'язань
Гарантія як спосіб забезпечення зобов'язань є письмове підтвердження (гарантійного листа) банку, іншої кредитної установи, страхової компанії (гаранта) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов'язана сторона) не виконає вказане в ньому певне зобов'язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.
Зобов'язання за банківською гарантією виконується лише на письмову вимогу кредитора.
Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантією пред'являється в письмовій формі. До вимоги додаються документи, зазначені в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред'явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який вона видана.
Гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії.
Зобов'язання гаранта перед кредитором припиняється у разі:
- сплати кредитору суми, на яку видано гарантію;
- закінчення терміну дії гарантії;
- відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом надання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов'язків за гарантією.
Гарант має право на зворотну вимогу (регрес) до боржника в межах суми, сплаченої ним за гарантією кредиторові, якщо інше не встановлено договором між гарантом і боржником.