- Аванс б потрібен, - А що таке "аванс", пан? - Завдаток знаєш? - Кокой же купець завдатку не знає. ' Так ось, аванс - це завдаток, але в два рази більше. '
(З діалогу Ф.Н. Плевако з клієнтом)
Відповідно до ст. 380 Цивільного кодексу Російської Федерації завдатком визнається грошова сума, що видається однією з договірних сторін в рахунок належних з неї за договором платежів іншій стороні, на доказ укладення договору і в забезпечення його виконання.
Виходячи з чинного цивільного законодавства Росії можна виділити наступні відмітні риси завдатку як способу забезпечення зобов'язання. Завдаток - це завжди грошова сума. Інший предмет, або річ, визначена родовими ознаками, не може бути розцінена як завдаток. Дана грошова сума видається однією стороною іншій у рахунок належних з неї за договором платежів. Таким чином, завдаток може існувати тільки за умови, що між боржником і кредитором існують договірні відносини. При зобов'язаннях, що виникають, наприклад, із заподіяння шкоди, завдатку бути не може. Слід також зазначити, що завдаток видаеттельной функції, завдаток є і платежем за конкретним договором.
Згідно ст. 380 ГК РФ завдаток служить підтвердженням укладення договору. Таким чином, угода про завдаток є доказом наявності договірних відносин між сторонами.
Таким чином, з даного визначення можна зробити висновок, що завдаток виконує наступні функції: платіжну, забезпечення виконання зобов'язання, підтвердження наявності зобов'язання.
Пункт 2 ст. 380 ЦК України встановлює, що угода про завдаток має бути укладена в письмовій формі незалежно від суми завдатку. Таким чином, якщо письмова форма не дотримана, то передану суму можна буде вважати завдатком, якщо не буде доведено інше.
Наслідки невиконання договору, забезпеченого завдатком, різні, в залежності від того, з чиєї вини, - боржника або кредитора, він не був виконаний.
Для кращого розуміння даного питання уявімо таку таблицю:
Сторона, винна в невиконанні договору
Сторона, що дала завдаток
Завдаток залишається у сторони, що отримала завдаток
Сторона, яка одержала завдаток
Сторона, яка одержала завдаток, зобов'язана повернути його в подвійному розмірі
Зобов'язання припинилося до його виконання за угодою сторін або внаслідок неможливості його виконання
Завдаток повертається стороні, яка дала його
У разі невиконання зобов'язання з вини однієї зі сторін, інша сторона має право вимагати відшкодування збитків. Пункт 2 ст. 381 ГК РФ вказує, що понад суми) отриманих при невиконанні зобов'язання, забезпеченого завдатком, сторона, відповідальна за невиконання договору, зобов'язана відшкодувати другій стороні збитки із заліком суми завдатку.
Таким чином, якщо за невиконання договору відповідальна сторона, що дала завдаток, то в суму збитків, які понесла сторона, яка одержала завдаток, повинна бути зарахована сума завдатку. Формула збитків в цьому випадку буде виглядати наступним чином:
У - підсумкова сума збитків, що підлягає відшкодуванню; 3 - сума завдатку; У1 - сума збитків, в дійсності понесених стороною.
Д- 3 х 2 + (У1 - 3), де:
Д - сума заборгованості, яка підлягає погашенню; 3 - сума завдатку; У1 - сума збитків, в дійсності понесених стороною.
Ці правила діють, якщо в договорі не передбачено інше. Зокрема, сторони своєю угодою можуть або обмежити збитки сумою завдатку, або, навпаки, встановити, що збитки відшкодовуються в повному обсязі, незалежно від суми завдатку.
Сучасне цивільне законодавство Росії не дає визначення поняттю "аванс". Згадка про нього міститься в п. 3 ст. 380, п. 2 ст. 711, 735, 823 ЦК України.
У першій частині Кодексу аванс згадується як раз в зв'язку з завдатком. Пункт 3 ст. 380 ЦК України встановлює, що "в разі сумніву щодо того, чи є сума, сплачена в рахунок належних з боку за договором платежів, завдатком, зокрема внаслідок недодержання письмової форми угоди про завдаток, ця сума вважається сплаченою як аванс, якщо не доведено інше ". Таким чином, завдаток як би протиставляється законодавцем авансу.
Комерційний кредит може знайти застосування у випадках, коли укладається договір підряду і відбувається авансування робіт. Роботи з якої-небудь причини не виконані, і тоді замовник має право, пославшись наст. 823 ГК РФ, вимагати повернути отриману суму з урахуванням вимог ст. 811 ГК РФ (сплата відсотків), оскільки відповідно до ст. 823 ГК РФ до комерційного кредиту, на відміну від товарного, застосовуються правила всієї глави 42, а не тільки другого параграфа. Необхідно відзначити, що кожен договір має свої правила виконання, і правила комерційного кредиту застосовуються лише там, де спеціальних правил не встановлено і де його застосування не буде суперечити суті зобов'язання.
Таким чином, виходячи з вищевикладеного, можна виділити наступні ознаки авансу:
1. Аванс - грошова сума, яка передається в рахунок платежів за існуючим договором, тобто так само, як завдаток, є доказом укладення договору.
2. Виходячи з п. 1 аванс, також як і завдаток, виконує платіжну функцію.
3. У разі порушення стороною, що отримала аванс, умов договору, інша сторона має право майже у всіх випадках невиконання договору вимагати повернення авансу. Повернення авансу в подвійному розмірі (подібно завдатку), законодавством не передбачено, тобто аванс не є способом забезпечення зобов'язання. У разі, якщо інше не встановлено угодою сторін, сторона) отримала аванс і порушила умови договору, може бути примушуючи повернути аванс і сплатити за нього відсотки відповідно до ст. 811 ГК РФ) якщо інше не передбачено угодою сторін. В даному випадку наявні відносини позики, а не забезпечення виконання зобов'язання.
Для більш повного розгляду теми представимо відмінності між авансом і завдатком у вигляді таблиці.
Якщо ж в договорі буде зазначено, що дана сума є завдатком, то незалежно від "тяжкості скоєного підрядником", суд не може застосувати ст. 333, і замовник для початку отримає свій завдаток в