Статистика арбітражних судів говорить про те, що з податкової можна і потрібно сперечатися. Цифри свідчать, в суперечках платникам податків вдається виграти до 50% справ. Головне - правильно оформити всі документи і дотримати всі процесуальні формальності.
досудове оскарження
Історія досудових оскаржень
Обов'язкове досудове оскарження - не новинка в світі податків. Такі ж системи вже досить давно і успішно застосовуються в країнах Європи і США. Цілі введення цього інституту - зниження навантаження на судову систему і поліпшення якості рішень податкових органів. В результаті в Великобританії, Нідерландах, Німеччині лише 10% податкових суперечок доходять до суду. У США статистика майже така ж - там на досудовій стадії вдається вирішити 85% конфліктів.
На думку податківців, обов'язкові досудові процедури вигідні для платників податків. По-перше, терміни розгляду скарги менше, ніж судові. По-друге, не потрібно платити держмито за звернення до суду.
Обов'язкове досудове оскарження - не єдиний інститут, який має таку ж мету. Не так давно в НК РФ з'явилася нова форма податкового контролю - податковий моніторинг. Цей інститут дає можливість позбутися від камеральних і виїзних перевірок. Податкова представляє мотивоване думку про порядок оподаткування господарських операцій як до їх здійснення, так і після.
Податківці не доводити до суду свідомо програшні для себе суперечки. Співробітники вищестоящої податкової досить уважно ставляться до розгляду скарг. Якщо позиція платника податків переконлива, нормативно обгрунтована і відповідає сформованій судовій практиці, то податківці будуть діяти за законом, а не думати про «корпоративної етики».
Статистика досудових оскаржень
У Москві вищестоящий податковий орган задовольнив 12% скарг, в Орлі ця цифра склала 21%, в Смоленську 30%.
В цілому, такі цифри вселяють оптимізм. Але є і тривожний момент - задоволені вимоги в абсолютному вираженні - в грошах. Незважаючи на непоганий відсоток задоволених скарг в Москві (12%), в грошовому вираженні це всього 2% від оспорюваних платниками податків сум. Приблизно така ж ситуація і в Смоленську - 30% задоволених вимог дорівнюють всього лише приблизно 13% від оспорюваних сум.
На основі цих даних можна зробити висновок - в основному податкова задовольняє скарги, сума оспорюваних вимог по яких не так велика. Донарахування на найбільші суми залишаються в силі.
Якою б не була статистика, якщо ви вважаєте, що податківці винесли несправедливе рішення, вам доведеться пройти досудову процедуру оскарження. Розглянемо, як це зробити.
Коли можливо досудове оскарження. Всі акти податкових органів ненормативного характеру, дії або бездіяльності посадових осіб можуть бути оскаржені в судовому порядку тільки після їх оскарження до вищестоящого податкового органу в порядку, передбаченому НК РФ.
Під актом ненормативного характеру розуміється документ, пойменований в НК РФ і що стосується конкретного платника податків. До таких документів належать:
- рішення про притягнення або про відмову в залученні до податкової відповідальності;
- рішення про стягнення заборгованості до бюджету за рахунок грошових коштів на рахунках платника податків;
- рішення про стягнення недоїмки за рахунок майна платника податків;
- рішення про призупинення операцій по рахунках;
- вимоги про сплату податку;
- вимоги про надання документів;
- доручення податкового органу на списання та перерахування заборгованості та ін.
Досудове порядок дотримуватися не потрібно, якщо ви звертаєтеся з вимогою про відшкодування податку (наприклад, ПДВ), пені, штрафів з бюджету. Суди виходять з того, що ви заявляєте вимога майнового характеру.
Який порядок оскарження. Є апеляційний і звичайний порядок. Апеляційний порядок стосується не вступили в законну силу рішень про притягнення / про відмову в залученні до податкової відповідальності. Відносно решти ненормативних актів, дій (бездіяльності) податкових органів, а також вступили в законну силу рішень про притягнення / про відмову в залученні до податкової відповідальності застосовується звичайний порядок.
В яку вищу інспекцію звертатися з оскарженням. Яка саме інспекція є вищою, залежить від того, акт або дії якого органу ви оскаржуєте. Якщо це акт районної або міжрайонної інспекції, то звертатися слід в управління ФНС по регіону. Якщо вас не влаштували дії міжрегіональної інспекції по найбільших платниками податків або УФНС по суб'єкту, то скаргу буде розглядати ФНС.
Незважаючи на те, що скаргу буде розглядати вищестоящий податковий орган, подавати її потрібно в той орган, чиї дії або рішення ви заперечуєте. Нижчий орган сам перешле вашу скаргу до вищестоящого протягом трьох днів. Якщо ви подасте скаргу безпосередньо до вищестоящого органу, то її можуть залишити без розгляду.
Які терміни подачі досудового оскарження. Якщо вас залучили до податкової відповідальності, то у вас є місяць на подачу апеляційної скарги в вищестоящий податковий орган (п. 9 ст. 101, п. 2 ст. 193.1 НК РФ). Місячний термін починає текти з моменту, коли ви отримали рішення податкової.
Врахуйте, що цей термін не можна відновити навіть з поважних причин. Тому якщо ви не хочете, щоб рішення податкової вступило в силу, то постарайтеся вкластися в термін. Останні зміни в законодавстві полегшують це завдання. Тепер ви можете подати скаргу не тільки особисто або поштою, але і через особистий кабінет платника податків на сайті ФНС.
Якщо ви не вклалися в місячний термін, але все ж хочете оскаржити рішення, то ви можете зробити це протягом року. Але рішення вже вступить в силу. Одночасно з оскарженням вступило в силу рішення ви можете подати заяву про призупинення його виконання. Щоб орган задовольнив цю заяву, ви повинні представити банківську гарантію, по якій банк зобов'язується виплатити грошову суму в розмірі податку, збору, пені, штрафу, несплачених по оскаржується рішення (п. 5 ст. 138 НК РФ).
Пам'ятайте, що навіть якщо ви сумніваєтеся, що вищестояща податкова скасує рішення нижчої, скаргу подавати все одно потрібно. Інакше звернутися до суду ви вже не зможете.
У скарзі обов'язково потрібно вказати наступне (ст. 139.2 НК РФ):
- найменування організації;
- реквізити оскаржуваного акта;
- ваші вимоги і т.д.
Нещодавно в НК РФ також внесли норму, згідно з якою відповідь на скаргу ви можете отримати як в паперовій формі, так і в електронній. У зв'язку з цим обов'язковим стало вказувати в тексті скарги ваші уподобання.
Підстави, за якими податковий орган може залишити скаргу без розгляду, перераховані в ст. 193.3 НК РФ. Але якщо раптом це сталося, то зі скаргою можна звернутися повторно. Головне - вкластися в термін подачі скарги.
Оскарження: частково або повністю
Ви можете оскаржити скаргу як повністю, так і в частині. Якщо ви оскаржуєте рішення в частині, то обов'язково перерахуйте всі епізоди, з якими ви не згодні.
У разі якщо згодом ви вирішите звернутися в суд, то оскаржити зможете тільки ті епізоди, які оскаржили в вищестоящому податковому органі.
Чи треба бути присутнім на розгляді скарги. Раніше розгляд всіх скарг відбувалося без участі платника податків. Але недавно в Кодекс внесли зміни. Тепер платника податків можуть викликати на розгляд скарги в разі, коли вищестоящий орган виявить суперечності між документами, який платник податків додав до скарги і документами, переданими нижчестоящим органом.
Незалежно від того, викличуть вас на розгляд чи ні, необхідно детально розкривати і обґрунтовувати всі доводи, зазначені в скарзі. Бажано також послатися на судову практику і роз'яснення Мінфіну.
судове оскарження
Якщо вам не пощастить, і ваша скарга не потрапить в щасливі 12% оскаржених в досудовому порядку, то доведеться починати судовий спір. Після того як ви отримаєте рішення вищого податкового органу, у вас буде три місяці на подачу заяви до суду.
Термін можна відновити. Однією з підстав для відновлення пропущеного строку для подачі заяви в суд є неприйняття вищим податковим органом рішення в термін (не направлення рішення).
Кожен податковий спір індивідуальний, тому постараємося виділити найбільш загальні рекомендації.
Рекомендація 1. Пам'ятайте про формальні вимоги до подачі позову, встановлених в АПК РФ. А саме:
- не забудьте сплатити держмито. На відміну від досудового оскарження, в суді цей документ обов'язковий;
- правильно структуруйте вашу скаргу. Наприклад, розбийте претензії податкової за періодами (або по контрагентам) і послідовно заперечуйте доводам податкової;
- пам'ятайте, що всі ваші доводи повинні бути документально підтверджені;
- підсильте свою позицію листами ФНС і Мінфіну разом з судовою практикою. Обов'язково посилайтеся на них, особливо в суді першої інстанції. Для нього рішення вищестоящих судів мають велику вагу.
Рекомендація 2. Не забувайте про принципи податкового права. Може здатися, що ці норми є декларативними, але насправді вони мають велике значення.
До описаного прикладу суди підходили до питання формально, кажучи, що оподатковується дохід фізичних осіб, а не прибуток, і вставали на сторону податкової. В результаті платникам податків виявлялися в незавидній ситуації - навіть якщо вони продавали права дешевше, ніж купили, податок все одно доводилося платити. Верховний суд постарався разобратсяся в суті справи. Він визнав, що спірний питання не було прямо врегульовано в НК РФ, а в такому випадку всі сумніви трактуються на користь платника податків. Більш того, він сказав, що старий підхід судів не брав до уваги питання про економічну вигоду особи, яка і повинна бути базою для сплати податку.
Рекомендація 3. Пам'ятайте про те, що закон виходить із презумпції сумлінності платника податків. Постарайтеся знайти помилки в діях податкової. У них великий обсяг роботи. Цілком можливо, що вони порушили податкове законодавство при проведенні перевірки.
Досить часто суди стають на боку платників податків, коли ті доводять, що податкова:
- перевищила термін перевірки;
- провела кілька перевірок по одним і тим же підстав;
- запитувала документи, які стосуються предмета перевірки.
Але не варто розраховувати на одні лише формальні підстави. Вони можуть бути хорошим доповненням до ваших аргументів про те, що податки ви порахували і сплатили вірно.
Якщо ви будете дотримуватися цих рекомендацій і як слід підготуватися до розгляду спору і в вищому податковому органі, і в суді, то велика ймовірність, що зможете домогтися скасування рішення податкової інспекції або визнання дій (бездіяльності) її посадових осіб незаконними.
Людмила Титова, адвокат Forward Legal
Олександр Філатов, юрист Forward Legal