За основним місцем роботи співробітник працює п'ять днів на тиждень з 9-00 до 18-00 з перервою на обід з 13-00 до 14-00, а за сумісництвом - дві години, причому робочий день розділений на частини (з 8-00 до 9-00 і з 18-00 до 19-00). Другий співробітник прийнятий за основним місцем роботи на умовах неповного робочого часу, тривалість робочого дня становить дві години. Як встановити перерву для відпочинку і харчування суміснику (кадровому працівникові), а також другого співробітника (вони не зацікавлені в наданні перерви)?
Відповідно до ст. 108 ТК РФ протягом робочого дня (зміни) працівнику має бути надана перерва для відпочинку і харчування тривалістю не менше 30 хвилин і не більше двох годин. При цьому час даного перерви в робочий час не включається і оплаті не підлягає. Причому закон не містить винятків з цього правила для окремих режимів праці і відпочинку працівників (в тому числі неповного і скороченого робочого часу, роботи за сумісництвом і т.п.).
Поширена практика, згідно з якою співробітники, що працюють неповний робочим день, трудяться без перерви для відпочинку і харчування. Деякі фахівці вважають, що питання про надання цим працівникам перерви має вирішуватися в залежності від тривалості неповного робочого часу за угодою між працівником і роботодавцем. Інші вважають, що перерва може бути надана не раніше ніж через чотири години після початку роботи.
Разом з тим мова в ст. 108 ТК РФ йде про будь-якому робочому дні (зміні), тобто не тільки про повну дні (зміні). Значить, перерва, в силу закону, повинен надаватися будь-якому працівнику, якою б не була тривалість його робочого дня.
У п. 9 Положення про порядок та умови застосування праці жінок, які мають дітей і працюють неповний робочий час, затвердженого постановою Держкомпраці СРСР, Секретаріату ВЦРПС від 29.04.1980 № 111 / 8-51, встановлено правило про можливість надання перерви таким працівникам тільки в тому випадку, якщо тривалість їх робочого дня (зміни) перевищує чотири години.
Вважаємо, що на підставі ст. 423 ТК РФ ця норма не може застосовуватися, оскільки суперечить ст. 108 ТК РФ.
Час надання перерви і його конкретна тривалість встановлюються правилами внутрішнього трудового розпорядку організації або за угодою між працівником і роботодавцем (ч. 2 ст. 108 ТК РФ).
Однак угодою сторін може регулюватися лише питання про тривалість перерви і про час його використання протягом дня, оскільки це прямо передбачено ч. 2 ст. 108 ТК РФ. А ось сам факт надання перерви, на наш погляд, не може бути предметом угоди сторін.
Перерва протягом робочого дня (зміни) - це вид часу відпочинку (ст. 107 ТК РФ). Забезпечення права кожного працівника на відпочинок - один з принципів правового регулювання трудових відносин (ст. 2 ТК РФ). Робота на умовах неповного робочого часу, згідно зі ст. 93 ТК РФ, не тягне для працівників будь-яких обмежень їх трудових прав. Сумісникам відповідно до ст. 287 ТК РФ також в повному обсязі надаються всі гарантії і компенсації, крім пов'язаних з навчанням і роботою в районах Крайньої Півночі і прирівняних до них місцевостях.
Колективні договори, угоди, трудові договори не можуть містити умов, що обмежують права або знижують рівень гарантій працівників у порівнянні з встановленими трудовим законодавством і іншими нормативними правовими актами, що містять норми трудового права. Якщо такі умови включені в колективний договір, угоду чи трудовий договір, то вони не підлягають застосуванню (ч. 2 ст. 9 ТК РФ).
Відповідно, навіть якщо працівник і роботодавець домовляться про те, що перерва для відпочинку і харчування не надається, ця умова не буде дійсним, оскільки згідно із законом така перерва обов'язковий.
При цьому з буквального тлумачення ч. 1 ст. 108 ТК РФ слід, що надання перерви для відпочинку і харчування повинна переривати робочий день. Іншими словами, і до надання перерви для відпочинку і харчування, і після нього працівник повинен виконувати свої трудові обов'язки.
Крім того, зміст надання перерви для відпочинку і прийому їжі полягає саме в тому, щоб працівник мав можливість протягом робочого дня, а не до його початку або по його закінченні відпочити і прийняти їжу.
Оскільки перерву для відпочинку і харчування в робочий час не включається, надання такого перерви одночасно з часом початку робочого дня або таким чином, що час його закінчення співпаде з часом закінчення робочого дня, фактично означатиме, що змінюється час початку роботи або її закінчення, а перерву для відпочинку і харчування працівникові не надається.
Така ситуація може бути розцінена органами державного нагляду і контролю за дотриманням трудового законодавства як порушення трудового законодавства, за що роботодавець може бути притягнутий до відповідальності, встановленої ст. 5.27 КоАП РФ.
Таким чином, вимога про необхідність надання перерви для відпочинку і харчування не залежить від тривалості робочого часу у конкретного працівника. Перерва має становити не менше 30 хвилин і надаватися протягом робочого дня. Якщо час надання перерви і його тривалість відрізняються від встановлених в правилах внутрішнього трудового розпорядку підприємства, вони повинні бути прописані в трудовому договорі (додатковій угоді до нього) (ст. 100 ТК РФ).
Дана позиція має відображення і в судовій практиці.
Фахівці Федеральної служби з праці та зайнятості також дотримуються даного підходу.
Щодо встановлення перерви для відпочинку і харчування працівникові-суміснику, робочий день якого розділений на частини, зазначимо таке. В силу ст. 105 ТК РФ на тих роботах, де це необхідно внаслідок особливого характеру праці, а також під час виконання робіт, інтенсивність яких неоднакова протягом робочого дня (зміни), трудовим законодавством передбачена можливість поділу робочого дня на частини з тим, щоб загальна тривалість робочого часу не перевищувала встановленої тривалості щоденної роботи. Такий поділ проводиться роботодавцем на підставі локального нормативного акту, прийнятого з урахуванням думки виборного органу первинної профспілкової організації (ст. 105 ТК РФ).
За змістом ст. 105 і 108 ТК РФ перерву для відпочинку і харчування повинна надаватися працівникові в період між встановленими частинами робочого дня. Відповідно, на наш погляд, в даному випадку тільки при встановленні суміснику перерви для відпочинку і харчування в той же період часу, що і за основним місцем роботи, роботодавець зможе забезпечити виконання вимог закону.