у вітчизняному праві, починаючи з середини двадцятих років XX століття, значна увага приділялася саме визначення поняття і розгляду правової сутності міжнародного комерційного арбітражу. Серед провідних вітчизняних правознавців, які досліджували юридичну природу міжнародних комерційних арбітражів в 20 столітті можна відзначити М.М. Богуславського, А.Ф. Волкова. А.Д. Кейлина, С.Н. Лебедєва, Л.А. Лунца, А.І. Мінакова.
Е.В. Сіткарёва зазначає, що ряд вітчизняних дослідників (М.М. Богуславський, В.П. Звеков, Л.А. Лунц, В.С. Поздняков) в загальному уникають давати точне визначення поняттю «арбітраж», використовуючи замість цього більш конкретні поняття « арбітражний суд »або« арбітражний розгляд ».
Так, міжнародний комерційний арбітражний суд, вважає М.М. Богуславський, - це орган, призначення якого - вирішувати спори за участю іноземних фірм і організацій, що має юридичну природу третейського суду, що обирається самими сторонами на їх розсуд.
Один із сучасних вітчизняних дослідників М.І. Клеандров ставить знак рівності між поняттями: «міжнародний арбітраж», «міжнародний комерційний суд», «міжнародний комерційний арбітраж», «міжнародний арбітражний суд», «міжнародний третейський суд», правда роблячи при цьому обмовку про те, що «мова не йде про суді гос-венному або межгос-венном, а виключно про третейський, єдиною підставою підсудності спору якому служить наявність між сторонами арбітражної угоди; а також про те, що сторони суперечки як мінімум поділяють гос-ються кордону; і мова в основному йде про суперечку комерційного характеру (що лежить в економічній площині) ».
На думку Л.А. Лунца, третейський суд (арбітраж) утворюється з осіб, обраних за угодою сторін для вирішення їх спору у цивільній справі. На думку Н.І. Маришева, міжнародний комерційний арбітраж є негос-венний орган, що формується з осіб, що обираються сторонами або призначаються відповідно до порядку, погодженого ними, або в порядку, встановленому законом.
Незважаючи на назву «міжнародний», вважає С.М. Лебедєв, арбітраж, який здійснює розгляд зазначених суперечок, за своїм правовим статусом і складу може бути цілком «національним», тобто створеним і функціонуючим на підставі внутрішніх законоположень певного гос-ва, а не на підставі міжнародного публічного права.
Термін «міжнародний» вказує на те, що в цивільно-правових відносинах, з приводу яких виник спір, присутній «іноз-ий елемент». Необхідно також розуміти, що саме поняття «міжнародний» не включає в себе міжнародно-правові або межгос-ються аспекти, а має на увазі загальний характер існуючих відносин, тобто юридично пов'язаних з правопорядками різних держав, що мають іноз-ий елемент.
на думку В.Н. Анурова, переклад терміна «business place», що міститься в Типовому законі ЮНСІТРАЛ 1985 року як «місцезнаходження комерційного підприємства боку» представляється неточним внаслідок існування в Росії різних точок зору про комерційну діяльність підприємств. Так, критеріями визначення особистого закону або статуту за англійським правом можуть бути громадянство чи постійне місце проживання для фізичної особи, а для юридичної особи - місце реєстрації або здійснення центрального контролю і управління, при цьому, зазначає дослідник, такий критерій вводиться англійським правом через поняття як внутрішнього арбітражної угоди (domestic arbitration agreement), так і не внутрішнього арбітражного угоди (non-domestic arbitration agreement).
Таким чином, можна зробити висновок, що міжнародний комерційний арбітраж є особливим способом врегулювання специфічних приватних правових спорів, що виникають з міжнародних комерційних відносин, ускладнених «іноземним елементом».
Так, в рамках інституту міжнародного арбітражу дослідники міжнародного публічного права виділяють три види арбітражу:
- публічний міжнародний арбітраж (вирішення спорів публічно-правового характеру за участю гос-в і міжнародних організацій) до яких відносяться: Постійна палата третейського суду в Гаазі; арбітражі, що створюються для розгляду конкретних суперечок між гос-вами, спеціальні арбітражі, передбачені Конвенцією ООН з морського права 1982 р Договором про Світову організацію торгівлі (СОТ), в рамках Всесвітньої організації з інтелектуальної власності (ВОІВ) та ін.
- приватний (комерційний) арбітраж (вирішення спорів за участю фізичних і юридичних осіб різних гос-в);
- змішаний арбітраж (вирішення спорів між гос-вами і іноземними приватними (фізичними або юридичними) особами). До таких арбитражам відносяться: Міжнародний центр по вирішенню інвест-х суперечок. Ірано-американський трибунал (або Трибунал по претензіях між Іраном і США).
У зв'язку з вищевикладеним необхідно заздалегідь зробити застереження, що за текстом даного дослідження поряд з терміном «міжнародний комерційний арбітраж» в цьому ж значенні як синонім буде використовуватися і термін «арбітраж».
Суперечка розглядається незалежними арбітрами, обраними сторонами на підставі їх професійних якостей з метою винесення остаточного і обов'язкового для сторін рішення.
Термін «міжнародний комерційний арбітраж» використовується, по-перше, для позначення в цілому механізму розгляду комерційних спорів; по-друге, для позначення органу, створеного для розгляду таких спорів; по-третє, для позначення конкретного складу арбітрів, який розглядає конкретний спір. Терміни «арбітражний суд» і «третейський суд» рівнозначні.
Зазвичай необхідність вказівки на те, що арбітражний суд є третейським судом, виникає у тих гос-вах, де існують арбітражні суди, що входять в єдину гос-судинну судову систему. Тому додаткове зазначення «третейський суд» має підкреслити негос-судинну природу міжнародного комерційного арбітражу.
Міжнародний комерційний арбітраж це механізм розгляду комерційних (господарських) спорів між приватними особами. (Фіз та юр), т. Е. Приватноправових спорів. Стороною спору може бути і гос-во, але суперечка за своїм змістом є приватноправових і другою стороною спору є фіз або юр особа.
Переваги арбітражного порядку розгляду міжнародних комерційних суперечок:
1. Арбітраж носить надзвичайно демократичний характер. Він є громадським формуванням, що не входять в систему судових, адміністративних та інших гос-ських органів. Сторони мають можливість впливати на всі стадії арбітражного розгляду: згода сторін є обов'язковою умовою для звернення до арбітражу; боку можуть обирати арбітрів, довірити вирішення справи одній особі; боку обирають місце проведення арбітражу і мову арбітражного розгляду; сторони мають право визначати повністю або частково саму арбітражну процедуру; боку можуть вилучити суперечка з-під дії права і запропонувати вирішити його по справедливості (ex aequo et bono).
2. Процедура арбітражного розгляду проста, вона не регламентується численними процесуальними нормами, що регулюють судову процедуру, що забезпечує розгляд справ у відносно короткі терміни.
3. Розгляд спорів арбітражем відбувається, як правило, на закритих засіданнях, це гарантує збереження виробничих та комерційних таємниць сторін спору.
4. Фундаментальним принципом комерційного арбітражу є остаточний характер арбітражного рішення - res judicata, згідно з яким арбітражне рішення остаточно і обов'язково для сторін, воно не підлягає зміні, не може бути переглянуте по суті і підлягає виконанню в примусовому порядку.
Міжнародний комерційний арбітраж не є елементом гос-кої судової системи і в своїй діяльності не залежить від неї. Звернення сторін в арбітраж або навіть тільки наявність угоди сторін про це виключає судову юрисдикцію. Однак не існує повної ізоляції арбітражу від національних гос-ських судових систем.
Міжнародної арбітражної практиці відомі два види арбітражу: арбітраж ad hoc (разовий арбітраж) і інституційний арбітраж. Інституційний, або постійно діючий, арбітраж створюється при національних торговельних палатах, біржах, асоціаціях, спілках, товариствах і будь-яких інших організаціях. Для інституційного арбітражу характерні наявність постійно діючого органу, який, не беручи участі у вирішенні спорів, виконує деякі адміністративно-технічні, консультативні та контрольні функції; наявність положення про нього (або статуту) і регламенту, що встановлюють правила арбітражного процесу; наявність списку арбітрів, з якого боку вибирають арбітрів.
Арбітраж ad hoc утворюється сторонами для розгляду конкретного спору, після розгляду якого і винесення рішення він припиняє своє існування. Сторони вибирають місце проведення арбітражного розгляду, встановлюють правила обрання арбітрів і арбітражну процедуру. Сторони користуються практично необмеженою автономією у виборі процедури вирішення спору. Вони можуть детально узгодити її між собою, можуть взяти за основу регламент будь-якого існуючого інституційного арбітражу. Нарешті, сторони можуть домовитися про застосування одного з типових арбітражних регламентів, розроблених в міжнародних (міжурядових) організаціях спеціально для арбітражу ad hoc.
Є три арбітражних регламенту, розроблених під егідою ООН:
1. Арбітражний регламент Економічної комісії ООН для Європи 1966 р
2. Правила міжнародного комерційного арбітражу Економічної комісії ООН для Азії і Далекого Сходу 1966 р
3. Арбітражний регламент ЮНСІТРАЛ 1976 р
Всі три документи являють собою уніфіковані правила арбітражної процедури, перш за все для арбітражу ad hoc.
Найбільш відомими є Арбітражний суд Міжнародної торгової палати (Париж), Лондонський міжнародний третейський суд, Американська арбітражна асоціація (Нью-Йорк), Арбітражний інститут Стокгольмської торгової палати. У РФ це Міжнародний комерційний арбітражний суд і Морська арбітражна комісія при Торгово-промисловій палаті РФ.
Організаційні принципи: автономія волі сторін, неформальність, рівність сторін перед судом і законом, платність арбітражних витрат, незалежність і неупередженість суддів, мова арбітражу, конфіденційність, «компетенція компетенції», «презумпція виконання рішення».
Функціональні принципи: устность і писемність, змагальність, диспозитивність, остаточність і неможливість оскарження рішення міжнародного комерційного арбітражу, процесуальне рівноправність сторін.
Роль міжнародного права у вирішенні міжнародних комерційних суперечок проявляється в трьох напрямках:
а) уніфікація процедурних норм з метою забезпечення однаковості у процедурі розгляду міжнародних комерційних суперечок у арбітражах різних гос-в;
б) створення міжнародно-правової основи для визнання і примусового виконання рішень арбітражу одного гос-ва на території інших;
в) створення і визначення правових основ діяльності спеціалізованих міжнародних центрів з розгляду певних видів комерційних суперечок.
Конвенція містить правила, що визначають порядок формування арбітражу, розгляду справи, винесення рішень а також умови і наслідки визнання арбітражного рішення недійсним. Конвенція застосовується як до арбітражу аd hoc, так і до «постійним арбітражним органам» за умови що сторони, які передають свій спір на арбітражний розгляд, мають місцезнаходження на території різних договірних гос-в.
Кілька важливих правил для міжнародного комерційного арбітражу закріплено в Конвенції: 1) при розгляді справи арбітрами можуть бути не тільки громадяни країни, де спір розглядається, але і иност-е громадяни; 2) передбачено право юридичних осіб, які за своїм національним законом належать до «юр особам публічного права», також передавати свої суперечки на арбітражний розгляд; 3) встановлено принцип необмеженої автономії волі сторін щодо вибору застосовного права; якщо сторони право не вибрали, то арбітраж вибирає право відповідно до колізійних норм, які арбітри вважатимуть прийнятними; нарешті, арбітри можуть за домовленістю між сторонами винести рішення як «дружніх посередників».
Типовий закон не є міжнародним договором і, отже, не має обов'язкової юридичної силою. Однаковість буде досягатися в процесі прийняття національних законів, заснованих на однакових, схвалених світовою спільнотою правилах, сформульованих в Типовому законі. Багато країн вже прийняли відповідні закони, включаючи РФ і східноєвропейські країни.
Правило про обов'язковість арбітражного розгляду поєднується з правилом про обов'язкову підсудності: компетентним арбітражним судом є суд при торговій палаті країни-відповідача. І це положення розходиться із загальноприйнятою практикою, згідно з якою сторони вільні у виборі арбітражного суду для передачі йому свого спору.
Таким чином, розглянуті міжнародні документи здійснюють відчутну підтримку міжнародного комерційного арбітражу; їх мета -створення нац-ого арбітражного законодавства, що визначає юрисдикцію арбітражу і процедуру розгляду.
Важливим напрямком міжнародно-правового регулювання комерційного арбітражу є створення правової основи для визнання і виконання рішень, винесених арбітражем на території одного гос-ва, на території іншої д-ви.
Ще одним напрямком співпраці гос-в в даній області є створення спеціалізованих міжнародних арбітражних центрів для вирішення певних видів комерційних суперечок, які представляють підвищений інтерес для розвитку міжнародних торгово-економічних відносин. Зокрема, на основі Конвенції про дозвіл інвест-х суперечок між гос-вами і особами інших гос-в був заснований Міжнародний центр по вирішенню інвест-х спорів (МЦВІС). РФ підписала її, але поки не ратифікувала.
Арбітражна угода має бути укладена в письмовій формі.
Наявність арбітражної угоди виключає компетенцію гос-ських судів, як загальних, так і арбітражних. Якщо незважаючи на наявність арбітражної угоди поданий позов в гос-венний суд, то він зобов'язаний припинити виробництво і направити сторони до погоджений ними арбітраж.
Арбітражний суд припиняє розгляд спору, якщо будь-яка сторона заявить заперечення щодо розгляду справи в арбітражному суді, посилаючись на угоду. Арбітраж не прийме таке заперечення, якщо вважатиме, що угода про третейський розгляд є недійсною, втратила чинність або не може бути виконано.
Компетенція МАК носить більш вузький, спеціальний характер. Вона так само, як і МКАС, повноважна розглядати при наявності угоди сторін суперечки, що випливають з договірних та інших цивільно-правових відносин, але не будь-яких, а що виникли тільки з торговельного мореплавства. Вона повноважна вирішувати спори між російськими та іноземними суб'єктами, суперечки тільки між російськими суб'єктами і суперечки тільки між іноземними суб'єктами.
Арбітражний розгляд. Абсолютна більшість норм, що визначають арбітражну процедуру, носить диспозитивний характер: вони застосовуються тільки тоді, коли сторони не домовилися про інше. Автономія волі сторін є вирішальною при: формуванні складу арбітражного суду для розгляду спору; визначенні процедури ведення розгляду, суперечки (місця, мови, дати початку розгляду та ін).
Закон встановлює вимоги, яким в обов'язковому порядку повинні відповідати арбітри: неупередженість, незалежність і рівень кваліфікації, обумовлений угодою сторін.
Інші імперативні приписи спрямовані на забезпечення рівноправності сторін у процесі. До сторін повинно бути рівне ставлення і кожній стороні повинні бути представлені всі можливості для викладу своєї позиції.
У всіх інших випадках процедура арбітражного розгляду може визначатися угодою сторін. Якщо сторони не домовилися про передачу свого спору одноосібного арбітра, то формується арбітраж у складі трьох арбітрів. Кожна сторона призначає свого арбітра, а призначені таким чином два арбітри призначають третього в якості голови складу арбітражу (суперарбитра). Для полегшення пошуку сторонами арбітрів ТПП РФ стверджує список арбітрів терміном на п'ять років.
Арбітраж проводить усне слухання справи. Неявка сторони, належним чином повідомленої про час і місце слухання справи, не перешкоджає розгляду і винесення рішення, за винятком випадку, коли не з'явилися сторона клопоче в письмовій формі про відкладення слухання справи з поважних причин. Забезпечується збереження комерційної таємниці.
Витрати, пов'язані з арбітражним розглядом, несуть сторони.
Рішення міжнародного комерційного арбітражу. Арбітражний розгляд припиняється або винесенням рішення по суті спору, або винесенням постанови про припинення розгляду. Постанова про припинення виноситься в трьох випадках: коли позивач відмовляється від своїх вимог, коли сторони домовилися про припинення провадження і коли арбітри прийдуть до висновку, що продовження розгляду стало непотрібним або неможливим.