У серці, мабуть, кожного бізнесмена слово "рейдер" викликає щонайменше неприємне відчуття тривоги, а іноді і страх. Це цілком зрозуміло, адже зовсім недавно будь-який легальний бізнес міг стати мішенню для рейдерів. Саме поняття прийшло до нас з англійської мови, де "raid" позначає наліт або пограбування. Дійсно, силове захоплення бізнесу найбільш точно можна порівняти з пограбуванням.
Сьогодні все ще актуальні питання захисту бізнесу від можливої атаки "нальотчиків". В арсеналі юристів з'явилися цілком дієві інструменти та методи протидії рейдерству. Зрозуміло, як і в будь-якій серйозній обороні, не можна виділити якийсь один найбільш дієвий спосіб, тільки всі вони в сукупності можуть дати результат.
Відповідно до відомого вислову, не варто всі яйця класти в одну корзину. Багато підприємців вдаються до заснованої на даній прислів'ї моделі диверсифікації бізнесу, отримуючи, таким чином, скорочення ризиків за рахунок їх розподілу між різними напрямками діяльності компанії.
Рідше власник фірми замислюються над тим, що і ризик втратити бізнес можна також скоротити шляхом його поділу на кілька господарюючих суб'єктів, щоб наділити їх певними функціями. Наприклад, одна компанія групи може володіти нерухомістю, інша - основними засобами (обладнанням, транспортом і т.п.), третя - безпосередньо вести основну діяльність, четверта - здійснювати функції управління людськими ресурсами. Залежно від виду бізнесу даний список може бути змінений і доповнений.
Компанії, які володіють найбільш цінними активами, стають більш закритими і недоступними для зовнішнього вторгнення. Вони створюються у формі ТОВ або ЗАТ, іноді майно (права) перекладається на фізичну особу - підприємця, як правило, афілійованого з кінцевим беніфіціари бізнесу.
Між компаніями укладаються договори оренди, а також угоди про надання тих чи інших послуг, на підставі яких вони діють, як один злагоджений механізм.
Таким чином, захоплення однією з фірм не призведе до втрати бізнесу в цілому. До того ж договори, згадані вище можуть бути розірвані, що зводить до нуля цінність оволодіння однією з дочок компанії-мети.
Подібна стратегія багатьом дозволяє також оптимізувати податкові витрати. Поділяючи бізнес на кілька компаній, його власник може розраховувати на скорочення податкового тягаря за рахунок використання різних систем оподаткування. Крім того, внутрішні транзакції групи компаній можуть бути віднесені на витрати, що в певних випадках також позитивно впливає на величину сплачуваних податків.
Захист акцій (часток у статутному капіталі)
Одним із способів недружнього поглинання є незаконне заволодіння акціями або частками в статутному капіталі компанії.
Якщо компанія-ціль функціонує у формі акціонерного товариства, то найбільш очевидним засобом боротьби з подібного роду атаками представляється посилення контролю над реєстром акціонерів. Залежно від розміру і характеру самого бізнесу, а також від виду загрози даний контроль можна здійснювати теж не одним способом.
Великі компанії, а також компанії, які планують отримувати інвестиції ззовні, найімовірніше віддадуть перевагу передати реєстр акціонерів великому реєстратору, дорожить своєю репутацією, робота з якими максимально формалізована.
Більш дрібні компанії будуть прагнути зосередити контроль над реєстром в своїх руках, самостійно здійснюючи його ведення.
Однак ні те, ні інше засіб не може бути панацеєю від можливого захоплення акцій. У першому випадку реєстратору можуть бути представлені підроблені документи, а в разі ведення реєстру безпосередньо компанією на співробітника, відповідального за правильність пов'язаних з цим процедур, може бути надано будь-яке незаконне вплив з метою переведення акцій на рейдера.
У подібних ситуаціях хорошим засобом може послужити обтяження акцій зобов'язаннями на користь третіх осіб. Найпростіше рішення - це запорука акцій по позиковому зобов'язанню.
Даний метод можна застосовувати і щодо часток в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю. Після порівняно недавніх змін в закон стала можливою реєстрація в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб застави часткою. При наявності такого запису внесення змін до ЕГРЮЛ, що стосуються відомостей про частки компанії, буде неможливо.
Застава може забезпечувати зобов'язання як акціонерів (учасників) товариства, так і самої компанії. Найважливіше питання - в належному оформленні всіх зобов'язань і обтяжень.
Найчастіше метою рейдерів служить не компанія як така, а майно, яке їй належить. У зв'язку з цим необхідно в якості першочергових заходів захистити майно фірми.
Дієвий механізм - це створення таких умов, при яких майно не може бути відчужене. Тут, як і в разі захисту акцій, може бути застосовано обтяження майна правами третіх осіб. Застава, іпотека, під які можна отримати додаткове фінансування, надає власнику також шанс убезпечити свої активи.
Однак не можна забувати і про ризики, пов'язані з заставою. Заборгованість, наприклад, перед банком, забезпечена заставою, не завжди контролюється боржником. При наявності у компанії проблем з ліквідністю може виникнути прострочення, якої не погребують скористатися "нальотчики". Викупивши борг у банку, вони зможуть заволодіти майном на цілком законних підставах, при цьому за ціною значно нижче за ринок. Крім того, придбання дефолтного зобов'язання у банку може привести до ініціювання рейдером процедури банкрутства, нерідко супроводжується відстороненням керівництва і виведенням активів. У зв'язку з цим рекомендується з метою захисту бізнесу обтяжувати активи запорукою на користь контрольованих осіб і організацій.
Крім "знерухомлення" активів використовується названа вище схема структурування компаній.
Крім того, непогано зарекомендував себе в цій галузі такий спосіб захисту майна, як інтернаціоналізація бізнесу. Звичайно, після виступів перших осіб держави про напівзлочинна характер офшорних схем багато хто подумає двічі перш, ніж вивести майно на іноземні фірми. Проте нашому ментальному складу все ще дуже близька висловлювання "подалі покладеш - ближче візьмеш". Коли компанія, що володіє основними об'єктами, зареєстрована за кордоном і підпорядковується іноземному праву, рейдеру доведеться докласти зовсім інші зусилля до її захоплення, ніж коли вся інформація і документи фірми "лежать" в податковій інспекції в п'ятихвилинної досяжності.
Захист нормального функціонування
Після бурхливого розквіту рейдерського руху в нашій країні і введення законодавчих обмежень, в тому числі в сфері кримінального права, недружні поглинання стали здійснювати іншими методами.
Сьогодні з метою паралізувати діяльність компанії-мети, позбавити її сил і часу чинити опір, і в кінцевому підсумку змусити поступитися загарбникам застосовується так зване сіре рейдерство або "гринмейл".
Грінмейл (англ. Green mail) є похідним від англійських greenback і blackmail, перше слово означає доларову банкноту, а друге - шантаж. Таким чином, стосовно до сфери злиттів і поглинань цей термін означає корпоративний шантаж з метою отримання грошей. Сіре рейдерство як таке не направлено на поглинання бізнесу. Перш за все, воно має на меті заробити на недооціненість компанії.
У певній ситуації гринмейлерів може купити невеликий пакет акцій "жертви" за відносно скромні гроші (щоб запобігти цьому, в ТОВ і ЗАТ можливе введення статутного заборони на продаж акцій і часток третім особам). При цьому еквівалент цих акцій у майні компанії може в рази перевищувати вартість придбання цінних паперів.
Тоді шантажист вдається до законних, але виснажливим для компанії, акціонером якої він став, заходам, спрямованим на утруднення поточної діяльності компанії. Зокрема, можуть подаватися нескінченні позови про оскарження рішень корпоративних органів управління, подаватися вимоги про скликання загальних зборів акціонерів, ради директорів, проведенні аудиту, ревізії, організовуватися страйку персоналу і т.п. Слід зауважити, що обґрунтовані юридично дії сірого рейдера, не повинні підлягати правовому захисту з огляду на зловживання правом. Шикана, як інакше називають таке зловживання, знаходиться під законодавчою забороною, і в разі судових позовів в числі інших аргументів необхідно використовувати посилання на дане обмеження.
Крім відволікання ресурсів на супровід комунікації з таким акціонером компанія несе репутаційні витрати, здатні вплинути на капіталізацію та інвестиційну привабливість.
В кінцевому підсумку шантажист може отримати необхідну відступне за припинення своїх дій у вигляді плати за належний йому пакет акцій. Ціна цих акцій буде значно вищою за ту, яку заплатив за них гринмейлерів. Більш того, вона буде серйозно перевершувати ринкову. У США, де гринмейл народився і був розвинений в самостійну галузь фінансового бізнесу, такі відступні називаються "прощальним поцілунком", очевидно з дуже гірким присмаком.
Всі згадані вище способи захисту бізнесу застосовні і в даному випадку. Виділення компанії - зберігача активів, що має максимально закриту структуру, може перешкодити шантажисту здійснити задумане. Так само як і інтернаціоналізація основних компаній групи.
У той же час необхідно розуміти, що основним інструментом адепта гринмейлу є використання юридичну неграмотність органів управління компанії-мети. Неправильне оформлення угод, корпоративних рішень, недотримання порядку скликання та проведення засідань органів управління компанії веде до можливості їх оскарження в судовому порядку.
В даному випадку найнадійнішим засобом є скрупульозне дотримання закону в кожній дії керівництва фірми. У разі виникнення загрози недружнього поглинання компанія повинна посилити пильність при складанні кожного, навіть самого незначного документа, не кажучи вже про довіреність, товарних, касових документах, договорах.
Крім того, і грінмейлери, і рейдери використовують всі доступні способи тиску на бізнес, в тому числі через контролюючі та дозвільні органи. Ризик, пов'язаний з несподіваною перевіркою тієї чи іншої служби, диктує необхідність легалізації всіх бізнес-процесів, починаючи від комерційної діяльності, закінчуючи трудовими відносинами з співробітниками. Тотальне дотримання закону життєво важливо в світлі того, що інструментом в руках рейдера (найчастіше мимовільним) можуть стати і органи правопорядку.
Що стосується трудових відносин, тут необхідно відзначити, що досить дієвим механізмом запобігання рейдерського захоплення (або нівелювання його результатів) є надання керівництву гарантій на випадок дострокового припинення повноважень. При зміні акціонерів, вони обов'язково в першу чергу змінять директора, його заступників і рада директорів. Контрактами з даними особами може бути передбачена виплата компенсації при передчасному розірванні. Іноді розмір такого "золотого парашута" може перевищити вигоду від захоплення компанії або навіть вплинути на кількість акцій, які залишаться у власності покупця після розірвання контракту з директором (якщо "золотий парашут" передбачає реалізацію певного опціону).
Найкращий захист - напад
Дана формула може бути застосована в будь-якій боротьбі, в тому числі в боротьбі за виживання в бізнесі, проте підлягає невеликого коректування. Напад можливо і розумно тільки при надійно захищеному тилу, про що говорилося вище. Знання свого ворога - це вже половина перемоги.
Поінформованість жертви про те, хто є суб'єктом атаки, допоможе зрозуміти можливі шляхи розвитку ситуації і спланувати подальші дії у відповідь.
Залежно від глибини проблеми і поточного становища осідає компанія повинна вибрати ті чи інші інструменти як пасивної, так і активної оборони.
Пасивні способи захисту описані вище. До числа активних, наступальних дій можна віднести "дзеркальні" заходи щодо загарбника. Можна організовувати нескінченні перевірки державних органів і служб, ініціювати судові позови. Як правило, рейдер розраховує на швидку окупність "проекту". Тому для нього вкрай невигідно затягування процесу, а також ситуація, в якій він сам опиняється під атакою.
Криміналізація (переслідування за законом) рейдерства в усіх проявах викликає побоювання у загарбників. Тому заяви в поліцію, в прокуратуру, в Слідчий комітет, а іноді і в ФСБ можуть стати дієвими засобами оборони від захоплення.